Consejo de Estado decreta suspensión provisional del certificado anual que deben presentar empresas acogidas a la ley 1429

En el año 2012, mediante expediente 19452, el Consejo de Estado había negado la suspensión provisional del artículo 7 del decreto 4910 de 2011, el cual prescribe la presentación de un certificado ante la administración tributaria cada año antes del 31 de marzo.

Es claro que el decreto 4910 de 2011 es un exceso en las facultades reglamentarias, y en ese sentido fue direccionada la demanda. Hallando amparo mediante auto proferido el pasado 28 de agosto con ponencia del Magistrado Jorge Octavio Ramírez Ramírez donde señaló:

“Una lectura de las normas demandadas, en concordancia con lo dispuesto en la Ley 1429 de 2010, permite concluir que el Gobierno Nacional se excedió en la potestad reglamentaria al expedir el artículo 7º del Decreto 4910 de 2011, ya que el legislador no previó el beneficio de progresividad de forma independiente para cada año gravable, como en efecto lo trata y desarrolla la norma reglamentaria cuestionada, sino que lo consideró como un todo, como una unidad.

4.2.- Como se expuso en el aparte precedente, la Ley 1429 de 2010 contempla un beneficio temporal para las pequeñas empresas, por el término de cinco años. En ese sentido, acreditados los requisitos y condiciones por los contribuyentes, éstos adquieren el derecho a disfrutar del beneficio por esos cinco años, salvo que se incumpla con las obligaciones legales en materia mercantil, laboral y tributaria, se pierda la calidad de pequeña empresa, o se trate de una pequeña empresa en la que el objeto social, la nómina, el establecimiento de comercio, el domicilio, los intangibles o los activos que conforman su unidad de explotación económica, sean los mismos de una empresa disuelta, liquidada escindida o inactiva con posterioridad a la vigencia de la Ley 1429, en concordancia con lo dispuesto en los artículos 2, 4, 8 y 48 ibídem, antes analizados.

Luego, sólo si se deja de ser pequeña empresa, se incumplen las obligaciones legales dichas, o se está en el supuesto del artículo 48 de la Ley 1429, se pierde el beneficio de progresividad.

Así las cosas, no es posible que en uso de las facultades reglamentarias se exija a los contribuyentes el cumplimiento de una obligación formal adicional como lo es el hecho de que cada año deba acreditarse el derecho a obtener el beneficio, cuando la ley así no lo dispone.

4.3.- Una cosa es que la ley establezca los eventos en los que se pierda o no se pueda acceder al beneficio de progresividad y otra, muy diferente, es que cada año gravable deba acreditarse el cumplimiento de los requisitos que dan lugar al beneficio, pues, se reitera, una vez adquirido, éste se configura por cinco años.

La obligación que impone el acto demandado, esto es, que cada año gravable los contribuyentes acrediten formalmente los requisitos para efectos de acceder, año tras año, al beneficio de progresividad en el pago del impuesto sobre la renta y complementarios, implica entender que el beneficio se causa únicamente por un año gravable, interpretación que desfigura el propósito del legislador de otorgarle continuidad y unidad al beneficio.”

Vale la pena aclarar que en esta oportunidad el Consejo de Estado efectuó su análisis de la suspensión provisional en el marco del Nuevo código de procedimiento y de lo contencioso administrativo.

Así mismo, la obligación de presentar  el certificado antes del 31 de diciembre, contemplado en el artículo 6 del decreto 4910 de 2011 continua vigente, y por lo tanto las empresas constituidas en el año 2014 deberán allegarlo a la administración tributaria. Por otro lado, al decretarse la suspensión provisional del artículo 7  ibídem, queda relegada la obligación de presentar el certificado antes del 31 de marzo.

Por último,  es imperativo recordar que la medida es de suspensión, y en ese sentido el Consejo de Estado deberá fallar de fondo sobre el tema.

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