Consejo de Estado decreta suspensión provisional del parágrafo 1 del artículo 3 del decreto 2701 de 2013

El decreto 2701 de 2013 reglamentó aspectos importantes del impuesto sobre la renta para la equidad CREE, entre  estos aspectos, la determinación de la base gravable del impuesto. Precisamente en el parágrafo 1 del artículo 3 del decreto se lee:

“Artículo 3. Base gravable del Impuesto sobre la Renta para la Equidad – CREE–. La base gravable del Impuesto sobre la Renta para la Equidad (CREE) se determina así: De la totalidad de los ingresos brutos realizados en el año o período gravable, susceptibles de incrementar el patrimonio, sin incluir las ganancias ocasionales, se restarán únicamente:

  1. Las devoluciones, rebajas y descuentos.
  2. Los ingresos no constitutivos de renta previstos en el artículo 22 de la Ley 1607 de 2012 que en el año gravable correspondan a ingresos no constitutivos de renta ni ganancia ocasional.
  3. Los costos aceptables para la determinación del Impuesto sobre la Renta y Complementarios de conformidad con el Capítulo II del Título 1 del Libro Primero del Estatuto Tributario.
  4. Las deducciones de los artículos 109 a 117, 120 a 124, 126-1, 127-1, 145, 146, 148, 149, 159, 171, 174 y 176 del Estatuto Tributario, siempre que cumplan con los requisitos de los artículos 107 y 108 del Estatuto Tributario, así como las correspondientes a la depreciación y amortización de inversiones previstas en los artículos 127, 128 a 131-1 y 134 a 144 del Estatuto Tributario.

 Estas deducciones se aplicarán con las limitaciones y restricciones de los artículos 118, 124-1, 124-2, 151 a 155 y 177 a 177-2 del Estatuto Tributario.

  1. Las rentas exentas de que trata la Decisión 578 de la Comunidad Andina de Naciones que contiene el régimen para evitar la doble tributación y prevenir la evasión fiscal, el artículo 4 del Decreto 841 de 1998, el artículo 135 de la Ley 100 de 1993, los artículos 16 y 56 de la Ley 546 de 1999 y las exenciones contempladas en el numeral 9 del artículo 207-2 del Estatuto Tributario por los años 2013 a 2017.

Parágrafo 1. La base gravable determinada en el presente artículo incluirá la renta líquida por recuperación de deducciones. (…) “

Precisamente, la renta líquida por recuperación de deducciones está contemplada en el artículo 195 del estatuto tributario, de allí que al cotejarla con el artículo 22 de la ley 1607 de 2012, se encuentra que en la ley no fue contemplada como factor determinante de la  base gravable del CREE.

Ante la latente incongruencia, el Dr. Carlos Alfredo Ramírez Guerrero interpuso medio de control de nulidad, dentro del cual solicitó la suspensión provisional del parágrafo. Situación que el Consejo de Estado con ponencia del Dr. Jorge Octavio Ramírez Ramírez avaló, y mediante auto 20998 de febrero de 2015, decretó la suspensión provisional, resaltando lo siguiente:

“Esa regulación, además, fue prevista por el Legislador de manera específica para el impuesto ordinario de renta como parte integrante de su base gravable, sin que sea válido afirmar que deba hacer parte de la base gravable del impuesto sobre la renta para la equidad, que es un gravamen distinto.

Para que pueda entenderse integrada al concepto del hecho generador del CREE, es necesaria una manifestación explícita de la Ley 1607. Por lo mismo, se reitera, no puede ser incorporado mediante Decreto Reglamentario cuando aquella-la Ley-, no lo ha hecho.”

Ahora bien ¿Cómo afecta dicha medida a la declaración anual de CREE que estamos próximos a presentar? Por fortuna, la DIAN  a través de su página web, informó que deshabilitó la casilla 36 del formulario de CREE (140), en virtud de lo decretado por el Consejo de Estado. Es decir, que por el año gravable 2014, no se declarará renta líquida por recuperación  de deducciones en el CREE.

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