Decreto 2701 de 2013. A 8 horas de conocerse públicamente ya genera malestar

Esta mañana en Gerencier.com publicamos en primicia el decreto 2701 del 22 de noviembre, mediante el cual se establece el procedimiento de determinación del impuesto sobre la renta para la equidad CREE, así como el procedimiento de devolución y compensación y en igual medida el de imputación.

Paradójicamente la gaceta 666 de 2012, fue la publicación oficial del primer borrador de la reforma tributaria contenida en el proyecto de ley 166 cámara. En el caso de la determinación de la base gravable del CREE, el articulado contemplaba en primera instancia lo siguiente:

“, está constituida por los ingresos netos del ejercicio, menos el total de costos y deducciones, sin incluir la deducción especial por inversión en activos fijos reales productivos en los casos en los que aplique”.

Ahora bien, el texto definitivo de la reforma tributaria (ley 1607 de 2012) la base gravable quedo establecida de la siguiente manera:

ARTÍCULO 22. BASE GRAVABLE DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA PARA LA EQUIDAD (CREE). La base gravable del Impuesto sobre la Renta para la Equidad (CREE) a que se refiere el artículo 20 de la presente ley, se establecerá restando de los ingresos brutos susceptibles de incrementar el patrimonio realizados en el año gravable, las devoluciones rebajas y descuentos y de lo así obtenido se restarán los que correspondan a los ingresos no constitutivos de renta establecidos en los artículos 36, 36-1, 36-2, 36-3, 36-4, 37, 45, 46, 46-1, 47, 48, 49, 51, 53 del Estatuto Tributario. De los ingresos netos así obtenidos, se restarán el total de los costos susceptibles de disminuir el impuesto sobre la renta de que trata el Libro I del Estatuto Tributario y de conformidad con lo establecido en los artículos 107 y 108 del Estatuto Tributario, las deducciones de que tratan los artículos 109 a 118 y 120 a 124, y 124-1, 124-2, 126-1, 127 a 131, 131-1, 134 a 146, 148, 149, 151 a 155, 159, 171, 174, 176, 177, 177-1 y 177-2 del mismo Estatuto y bajo las mismas condiciones. A lo anterior se le permitirá restar las rentas exentas de que trata la Decisión 578 de la Comunidad Andina y las establecidas en los artículos 4o del Decreto 841 de 1998, 135 de la Ley 100 de 1993, 16 de la Ley 546 de 1999 modificado por el artículo 81 de la Ley 964 de 2005, 56 de la Ley 546 de 1999.

La técnica legislativa pasa a ser taxativa y a determinar que puede detraerse de la base gravable del CREE. Ahora bien, el decreto 2701 de 2013 por ser más puntual en el artículo 3 dispuso:

Artículo 3. Base gravable del Impuesto sobre la Renta para la Equidad - CREE. La base gravable del Impuesto sobre la Renta para la Equidad - CREE se determina así: De la totalidad de los ingresos brutos realizados en el año o periodo gravable, susceptibles de incrementar el patrimonio, sin incluir las ganancias ocasionales, se restarán únicamente:

…3.    Los costos aceptables para la determinación del Impuesto sobre la Renta y Complementarios de conformidad con el Capítulo 11 del Título 1 del Libro Primero del Estatuto Tributario.

4.       Las deducciones de los artículos 109 a 117, 120 a 124, 126-1, 127-1, 145, 146, 148, 149, 159, 171, 174 Y 176 del Estatuto Tributario, siempre que cumplan con los requisitos de los artículos 107 Y 108 del Estatuto Tributario, así como las correspondientes a la depreciación y amortización de inversiones previstas en los artículos 127,128 a 131-1 y 134 a 144 del Estatuto Tributario.

Estas deducciones se aplicarán con las limitaciones y restricciones de los artículos 118, 124-1, 124-2. 151 a 155 y 177 a 177-2 del Estatuto Tributario.

¿En que consiste entonces el problema? La falta de técnica  al momento de la redacción de la norma, da a entender que los artículos 107 y 108 son requisitos adicionales para poder detraer de la base gravable las deducciones de los artículos 09 a 117, 120 a 124, 126-1, 127-1, 145, 146, 148, 149, 159, 171, 174 Y 176 del Estatuto Tributario. Nótese que se habla como si fuese los requisitos aplicables a estas, mas no se hace referencia a que los articulo 107 y 108 sean en sí mismos factores con los cuales se pueda disminuir la base gravable.

Como se demuestra la intención del legislador era que la base gravable fuera pura, y no se tuviera en cuenta beneficios fiscales, mas no impedir que los gastos de que trata el artículo 107 y 108 fueran excluidos como deducciones.

La misma Dian a través de la oficina de comunicaciones dice:

Pero ¿Qué sentido tiene esta discusión?  La discusión tiene sentido en cuanto limita las deducciones, e impide que gastos como los operacionales en ventas o inclusive gastos administrativos no sean tenidos en cuenta para detraerse de la base gravable. Y gran parte de las deducciones son con ocasión y fundamento en el artículo 107 y 108, que es distinto a sus requisitos.

Esperemos, esta discusión se dé antes de terminado el año gravable.

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