Ingresos no constitutivos de salario y acuerdos contractuales

Una forma de aliviar la carga laboral-prestacional, o una forma de disminuir el pago a seguridad social y parafiscales, es la utilización de la muy conocida figura de los pagos no constitutivos de salario, los cuales generalmente se pactan en el contrato de trabajo.

El artículo 128 del código sustantivo del trabajo permite que ciertos pagos sea pactados, acordados o considerados como no constitutivos de salario, y al no serlo, no entran a formar parte de la base para los aportes a los diferentes conceptos adicionales que derivan de una relación laboral, como son las prestaciones sociales, los aportes a salud, pensión, riesgos profesionales y los denominados aportes parafiscales.

Sin embargo, esta figura ha sido usada y abusada a tal punto que no sólo el sistema de seguridad social resulta afectado, sino el propio trabajador que ve seriamente disminuido su componente prestacional, hasta hacerlo irrisorio frente a sus ingresos mensuales.

Pero es de tener claro que el abusar de esta figura puede tener consecuencia para el empleador que abusa de ella, puesto que de poco sirve lo que hayan acordado en el contrato de trabajo, si en la realidad no se cumplen los presupuestos del artículo 128 del código sustantivo del trabajo, o mejor aún, si se cumple a cabalidad con lo dispuesto por el artículo 127 del mismo código cuando dice que salario es todo aquello que recibe el trabajador como contraprestación directa del servicio.

En este caso la realidad prima sobre las formas, sobe las convecciones y acuerdos entre particulares, puesto que mucho se ha dicho que la naturaleza salarial de un pago no se puede desvirtuar por cuenta de un pacto entre los particulares, o dicho de otra forma, el salario es salario así las partes lo hayan llamado de otra forma, pero claro, para que esta premisa se imponga es preciso que un juez así lo declare.

En consecuencia, si el trabajador considera que un determinado  pago, bonificación, prima o cualquiera sea el alias con que lo hayan identificado,  no es otra cosa que una forma de retribuir su trabajo, puede iniciar una reclamación judicial sin  importar que él mismo haya firmado el contrato de trabajo conteniendo tales disposiciones. Lo importante es que pueda probar que dicho pago efectivamente es una retribución directa por sus labores.

Esto para concluir que un empleador no se puede confiar en que su trabajador firmó esto o aquello, pues tratándose de salarios, la realidad está por encima de las convenciones entre las partes y a esa conclusión han llegado muchos jueces, y claro, la misma corte constitucional en múltiples sentencia de inconstitucionalidad y de revisión de tutelas.

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Una opinión
  1. Jaime Castillo Uribe dice:

    Buen día,
    Deseo reconocer el esfuerzo de un empleado que gana el salario mínimo, con un auxilio mensual de $100.000. Puedo desmontar después el auxilio a voluntad del empleador?. Gracias.

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