Procedimiento que debe seguir la Dian para cerrar el establecimiento de comercio por omisión en el deber de facturar

El artículo 657 del estatuto tributario contempla como sanción por no facturar estando obligado a ello, o por expedir facturas sin el lleno de requisitos legales, el cierre del establecimiento de comercio, para lo cual se debe seguir un procedimiento por la Dian en el que se respete el debido proceso del contribuyente.

Adicional a los incumplimientos relativos a la facturación, el mismo artículo 657 del estatuto tributario señala otras razones por la que se impone como sanción el cierre del establecimiento de comercio, como llevar doble contabilidad o doble facturación, o cuando se aprendan mercancías o productos por violar el régimen aduanero (contrabando), etc.

El procedimiento para cualquiera de los hechos sancionables contemplados por el artículo 657 del estatuto tributario  es el mismo, y dejemos que sea la sección cuarta del Consejo de estado quien nos ilustre al respecto, mediante sentencia 15108 del 26 de septiembre de 2008 con ponencia del magistrado Juan Ángel Palacio, en la cual se precisó como debe proceder la Dian para imponer la sanción del cierre del establecimiento de comercio:

“Cuando sobre las transacciones respecto de las cuales se debe expedir factura, no se cumpla con esta obligación o se cumpla sin el lleno de los requisitos establecidos en la ley, dos funcionarios designados especialmente por el Jefe de la División de Fiscalización para tal efecto, que hayan constatado la infracción, darán fe del hecho, mediante un acta en la cual se consigne el mismo y las explicaciones que haya aducido quien realizó la operación sin expedir la factura.”

Continúa la sentencia diciendo que:

“En la etapa de discusión posterior no se podrán aducir explicaciones distintas de las consignadas en la respectiva acta." Por la gravedad de la sanción, es necesario que se cumpla con el procedimiento trascrito, es decir que se designen específicamente con ese fin, dos funcionarios que verifiquen el cumplimiento de la obligación de facturar, y levanten un acta donde consten la infracción y las explicaciones de quien realizó la operación sin expedir factura. Así mismo deben seguir el procedimiento que consagra el artículo 657 del Estatuto Tributario antes de imponer la sanción, es decir, el traslado de cargos al infractor por el término de diez días para dar respuesta. El cumplimiento de este trámite garantiza el debido proceso y el ejercicio del derecho de defensa del contribuyente, a la vez que permite sancionar conductas por incumplir los deberes que facilitan el adecuado control de la evasión tributaria.”

Y puntualiza el consejo de estado:

“También prevé la norma que en la etapa de discusión posterior no se podrán aducir explicaciones distintas a las consignadas en el acta. El artículo 653 del Estatuto Tributario fue declarado exequible con el argumento, entre otros, de que la diligencia allí ordenada garantiza el debido proceso, ya que la persona sindicada de no haber expedido factura goza de la oportunidad de dar las explicaciones pertinentes y el acta correspondiente queda sujeta, según las reglas generales, a la contradicción del caso en cuanto a su contenido y aún a la tacha de falsedad.”

Este  es el procedimiento que la Dian debe seguir para proceder a cerrar el establecimiento de comercio a quienes incurran en las conductas sancionables que se relacionan en el artículo 657 del estatuto tributario.

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