Procedimiento para disminuir sanción por extemporaneidad en una declaración de INC de un régimen simplificado

El literal e) del artículo 6 del decreto 803 de 2013 consagra la “obligación de presentar anualmente la declaración simplificada de ingresos para el régimen simplificado del impuesto nacional al consumo, por sus ingresos relacionados con la prestación del servicio de restaurantes y bares, en el formulario que para el efecto defina la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales (…)”.

En ese orden, es debido recodar lo dispuesto por el artículo 512-1 del E.T. en el sentido que se crea “el impuesto nacional al consumo a partir del 1o de enero de 2013, cuyo hecho generador será la prestación o la venta al consumidor final o la importación por parte del consumidor final, de los siguientes servicios y bienes:

El no cumplimiento de las obligaciones que consagra este artículo dará lugar a las sanciones aplicables al impuesto sobre las ventas (IVA).

(…)”.  (Resaltado por fuera del texto)

Por efecto de la expuesta remisión normativa, y concordante con el título  propuesto se transcribe el siguiente aparte del artículo 641 del Estatuto Tributario:

“Las personas o entidades obligadas a declarar, que presenten las declaraciones tributarias en forma extemporánea, deberán liquidar y pagar una sanción por cada mes o fracción de mes calendario de retardo, equivalente al cinco por ciento (5%) del total del impuesto a cargo o retención objeto de la declaración tributaria, sin exceder del ciento por ciento (100%) del impuesto o retención, según el caso.

Esta sanción se cobrará sin perjuicio de los intereses que origine el incumplimiento en el pago del impuesto, anticipo o retención a cargo del contribuyente, responsable o agente retenedor.

Cuando en la declaración tributaria no resulte impuesto a cargo, la sanción por cada mes o fracción de mes calendario de retardo, será equivalente al medio por ciento (0.5%) de los ingresos brutos percibidos por el declarante en el período objeto de declaración, sin exceder la cifra menor resultante de aplicar el cinco por ciento (5%) a dichos ingresos o del doble del saldo a favor si lo hubiere, o de la suma de 2.500 uvt cuando no existiere saldo a favor (…)”.  (Resaltado por fuera del texto)

A esta instancia conviene precisar, que si bien al responsable del régimen simplificado del INC le es dada la obligación de presentar la “declaración simplificada del impuesto nacional al consumo” (dentro de los plazos del artículo 31 del decreto 2623 de 2014), es claro que del cumplimiento de tal deber no le corresponde liquidarse ni pagar valor alguno a título de ese tributo.

A la luz, pues, de los aludidos referentes normativos sería de colegir que del no cumplimiento oportuno de la presentación de la mencionada declaración simplificada (formulario 315) se derivaría – para el infractor – la obligación de autoliquidarse y pagar la correspondiente sanción por extemporaneidad, en los términos del aludido artículo 641 del E.T.; así mismo, sería de inferir que para subsanar los yerro cometidos en la determinación y pago de tal sanción, habría de acudirse a lo dispuesto por los artículos 588 y 589 del E.T.

En concordancia con lo expuesto, y como bien se consultó a la Administración Tributaria, bien cabría el interrogante de “cuál es el tratamiento que debe darse a quien presenta corrección de la declaración del Régimen Simplificado de Impuesto Nacional al Consumo, para disminuir la sanción por extemporaneidad y qué norma existe para el cálculo de la misma sanción”.  Oficio 008253 de marzo 2015

En tal sentido, el Ente Oficial manifiesta que “así las cosas, y en armonía con la aplicación del régimen sancionatorio que se debe aplicar al Impuesto Nacional al Consumo, es de insistir por este despacho que el no cumplimiento de las obligaciones reguladas para este impuesto, dará lugar a seguir la suerte de las sanciones aplicables al Impuesto Sobre las Ventas; como se expresa en el Inciso 2° del artículo 512-1 del Estatuto Tributario (…)

En virtud de lo anterior y en observancia de la norma, estamos bajo una remisión normativa, la cual, nos conduce a la sanción por extemporaneidad a la que podría estar sujeta el responsable de Régimen Simplificado por no presentar la declaración dentro de las fechas reglamentadas por el Gobierno Nacional.

(…)

Es importante precisar que en el supuesto, que se busque disminuir la sanción por extemporaneidad en la declaración de Régimen Simplificado del Impuesto Nacional al Consumo, habrá aplicación del artículo 589 del Estatuto Tributario, que señala:

ARTÍCULO 589. CORRECCIONES QUE DISMINUYAN EL VALOR A PAGAR O AUMENTEN EL SALDO A FAVOR. <Artículo modificado por el artículo 161 de la Ley 223 de 1995 El nuevo texto es el siguiente:> Para corregir las declaraciones tributarias, disminuyendo el valor a pagar o aumentando al saldo a favor, se elevará solicitud a la Administración de Impuestos y Aduanas correspondiente, dentro de los dos* años siguientes al vencimiento del término para presentar la declaración.

(…)”.  Oficio 008253 de marzo 2015

Por último, si bien resulta claro el procedimiento de corrección para el equívoco en el cálculo y pago de la sanción por extemporaneidad, aquí referido, es de llamar la atención en torno a la carga onerosa que han de asumir los responsables del régimen simplificado del INC (en el evento de la no presentación oportuna del formulario 315), por cuanto en ausencia de impuesto a cargo dicha sanción deberá calcularse sobre el monto total de los ingresos obtenidos.

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