Progresividad en el pago del impuesto de renta para las nuevas pequeñas empresas

concepto sobre la aplicación de los beneficios consagrados en el Artículo 4, Parágrafo 2, de la Ley 1429 de 2010 que expresa:

“CAPÍTULO II.
PROGRESIVIDAD.
ARTÍCULO 4o. PROGRESIVIDAD EN EL PAGO DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA. (…)

(…)

PARÁGRAFO 2o. Los titulares de los beneficios consagrados en el presente artículo no serán objeto de retención en la fuente, en los cinco (5) primeros años gravables a partir del inicio de su actividad económica, y los diez (10) primeros años para los titulares del parágrafo 1o.

Para el efecto, deberán comprobar ante el agente retenedor la calidad de beneficiarios de esta ley, mediante el respectivo certificado de la Cámara de Comercio, en donde se pueda constatar la fecha de inicio de su actividad empresarial acorde con los términos de la presente ley, y/o en su defecto con el respectivo certificado de inscripción en el RUT.”

Lo anterior atendiendo a los siguientes supuestos:

1. Empresa constituida bajo la figura societaria de la Sociedad Por Acciones Simplificada (S.A.S.), en la Cámara de Comercio de Bogotá, en el mes de abril de 2011.
2. Para el año 2011, se hizo el pago de los impuestos sobre la renta y se efectuó por parte del agente retenedor, la correspondiente retención en la fuente con lo cual no se habría aplicado el beneficio en lo relativo al año 2011.
3. Cumpliendo con todas las obligaciones de afiliación cuenta con Dos (2) empleados y a la actualidad su actividad principal se encuentra encaminada al préstamo de servicios jurídicos de un agente retenedor.
4. El artículo 4 del Decreto 4910 de 2011, establece los requisitos para ampararse a los beneficios establecidos para el mencionado parágrafo de la ley 1429 de 2010 , en el siguiente tenor:

“ARTICULO 4. Régimen de retenciones en la fuente, renta presuntiva y efecto de las pérdidas fiscales. (…)

(…)

Para efectos del no sometimiento a retenciones en la fuente a título del impuesto sobre la renta, las Nuevas Pequeñas Empresas o Pequeñas Empresas Preexistentes deberán probar ante el agente retenedor la calidad de beneficiarios de la Ley 1429 de 2010, mediante certificado suscrito por el representante legal de la empresa cuando esta corresponda a persona jurídica o por el contribuyente cuando corresponda a persona natural, en el que haga constar bajo la gravedad del juramento, que ostenta la calidad de beneficiario de la Ley 1429 de 2010 porque cumple todos los requisitos exigidos en la Ley y los reglamentos, anexando certificado de la cámara de comercio en el que se constate la fecha del inicio de su actividad económica empresarial conforme con el artículo 1° lb. o sea, la fecha de inscripción en el Registro Mercantil o su renovación y/o certificado en el que conste la fecha de inscripción en el RUT . (…)”

5. No obstante de lo anterior y habiéndolo aplicado en su totalidad, se hace la solicitud de no retención de acuerdo a los beneficios en la ley; a lo cual el agente retenedor, responde positivamente y no continúa con las retenciones en la fuente a partir de julio del presente, con lo cual nace la pregunta:

a. ¿Se encuentra la empresa, realmente beneficiada con el artículo 4, parágrafo 2 de la ley 1429 de 2010, en lo relativo a el impuesto sobre las rentas y más específicamente con lo ateniente a la retención en la fuente?

6. De lo anterior se colige otra inquietud y es que en el artículo 6, numeral 1 del citado decreto, se expresa lo siguiente:

“ARTICULO 6. Requisitos generales que deben cumplirse para acceder a la progresividad en el pago del impuesto sobre la renta y complementarios. Sin perjuicio del cumplimiento de las obligaciones de inscripción y sus actualizaciones en el Registro Único Tributario RUT-, para efectos de control las Nuevas Pequeñas Empresas o Pequeñas Empresas Preexistentes que pretendan acogerse al beneficio a que se refiere el artículo 4° de la Ley 1429 de 2010, deberán cumplir los siguientes requisitos:

1- Cuando se trate de Nuevas Pequeñas Empresas: Presentar personalmente antes del 31 de diciembre del correspondiente año de inicio del beneficio de progresividad, ante la División de Gestión de Fiscalización, o la dependencia que haga sus veces, de la Dirección Seccional o Local de Impuestos Nacionales o de Impuestos y Aduanas Nacionales a la que corresponda de acuerdo con el domicilio fiscal, los siguientes documentos:

a) Certificado existencia y representación legal expedido por la correspondiente Cámara de Comercio en el que conste la fecha de inscripción en el Registro Mercantil y la condición de Nueva Pequeña Empresa.
b) Certificación escrita del contribuyente o representante legal de la empresa,
cuando se trate de persona jurídica, que se entenderá expedida bajo la gravedad del juramento, en la que manifieste:

1) La intención de acogerse al beneficio otorgado por el artículo 4° de la Ley 1429 de 2010, detallando la actividad económica principal a la que se dedica y la dirección en la cual se encuentre ubicada la planta física o el lugar del desarrollo de la actividad económica y el domicilio principal.
2) El monto de los activos totales.
3) El número de trabajadores con relación laboral al momento del inicio de la actividad económica y tipo de vinculación.
4) Haber cumplido con la obligación de tener inscritos los libros de contabilidad ante la Cámara de Comercio.
5) La existencia de la instalación física de la empresa, indicando la dirección y el municipio o Distrito donde está ubicada.
6) Copia de la escritura o documento que pruebe su constitución o existencia.”

7. Así, las cosas, no comprende este ciudadano, si el incumplimiento de lo establecido en el artículo 6 del citado decreto, imposibilita en primera medida el acogimiento a lo preceptuado en el Artículo 4 parágrafo 2 de la Ley 1429 de 2010, quien fue regulada por el decreto anteriormente mencionado, y de la misma manera, si acaso el cumplir con el requisito de información a la División De Fiscalización de la Dirección De Impuestos Y Aduanas Nacionales DIAN antes de Diciembre de 2012, hace que sea posible en acogimiento al beneficio.
8. No obstante y en el punto de las cosas, no me es claro, en los términos del Decreto la expresión “31 de diciembre del correspondiente año de inicio del beneficio de progresividad”, esto es, no es claro el decreto en establecer cuál es el año de inicio de la progresividad, puesto que podría tomarse como año de inicio del beneficio o bien el año siguiente al cual se reporte a la División De Fiscalización de la Dirección De Impuestos Y Aduanas Nacionales DIAN, (en adelante DIAN), o el año inmediatamente anterior al mismo reporte hecho a la DIAN, y en una última interpretación podría entenderse que es el año corriente al momento de la información a la DIAN, así se puede entender que la información otorga el beneficio, anterior, concomitante o posterior; mas sin embargo, esto puede dar razón al supuesto en el cual aún no se ha cumplido el presupuesto del artículo 6 del Decreto 4910 de 2011, más si a lo establecido en el Artículo 4, esto es, el informar al agente retenedor, el deseo de acogerse con los requisitos solicitados en dicho artículo.
9. Finalmente, estimo conveniente precisar y con ello solicito así se haga:

a. ¿Se encuentra la empresa, realmente beneficiada con el artículo 4, parágrafo 2 de la ley 1429 de 2010, en lo relativo a el impuesto sobre las rentas y más específicamente con lo ateniente a la retención en la fuente?
b. ¿Cuál es el año de inicio del beneficio de progresividad?
c. ¿El no informar a la DIAN, lo preceptuado en el Artículo 6 del Decreto 4910 de 2011, imposibilita el acceso al beneficio contemplado en la ley 1429 de 2010?
d. De ser positiva la anterior respuesta, ¿El informar a la DIAN el deseo de acogerse al beneficio en lo pertinente de la retención en la fuente antes de diciembre de 2012, faculta para el año 2012 o 2013?

Augurándoles siempre mis mejores deseos, agradezco la atención prestada, espero su pronta respuesta.