Retiro de aportes voluntarios y leasing habitacional, un breve recorrido doctrinal

Si bien, en este hoy, resulta claro que el contrato de leasing habitacional es un sistema de financiación de vivienda; y con ello, que los retiros de aportes que se realicen en virtud del mismo gozan del beneficio consagrado en el inciso 6 del artículo 126-1 del E.T., se considera oportuno hacer el siguiente ejercicio de verificación doctrinal de la DIAN.

Sea pues lo primero, recordar que el inciso 6 del artículo 126-1 del E.T. contempla que “tampoco estarán sometidos a imposición, los retiros de aportes voluntarios que se destinen a la adquisición de vivienda sea o no financiada por entidades sujetas a la inspección y vigilancia de la Superintendencia Financiera de Colombia, a través de créditos hipotecarios o leasing habitacional”.  (Resaltado por fuera del texto)

En virtud de tal referente, se consulta a la Autoridad Tributaria si “¿De acuerdo con el inciso 6 del artículo 126-1 del Estatuto Tributario, junto con la modificación incluida por la Ley 1607 de 2012, se concluye que el leasing habitacional es un sistema de financiación para adquirir vivienda?”.  Concepto 006153 de febrero de 2014

Ante tal interrogante, la Entidad manifiesta que “del contenido de la norma citada no se puede concluir que el leasing habitacional es un sistema para financiar vivienda, sólo se menciona como una figura jurídica que utilizan las entidades sujetas a vigilancia de la Superintendencia Financiera de Colombia, y como un contrato a través del cual una vez ejercida la opción de compra se puede presentar la adquisición de vivienda”.  Concepto 006153 de febrero de 2014

Conforme a la expuesta doctrina, la DIAN precisa que la posibilidad de tratar como renta exenta los retiros de aportes voluntarios (además del cumplimiento del término de permanencia), sólo es dable – y para el caso del leasing habitacional – cuando se ejerza la opción de compra; resultando, en consecuencia, gravados los retiros de aportes con destino al mismo contrato, pero que no corresponden a dicha opción de compra.

Rápidamente, en el mes de junio del mismo año 2014 (a través del concepto 38616) la Administración corrige su posición y expresa que “así las cosas, una lectura detallada del sexto inciso del artículo 126-1 del Estatuto Tributario, modificado por el artículo 3 de la Ley 1607 de 2012, en consonancia con los artículos citados del Decreto número 2555 de 2010 y demás normativa transcrita, conduce a colegir de manera incuestionable que el leasing habitacional destinado a la adquisición de vivienda familiar es un mecanismo de financiación de vivienda de largo plazo, lo cual comporta lógicamente que los retiros de aportes voluntarios que se destinen a la adquisición de vivienda mediante este sistema de financiación se encuentran cobijados por el beneficio tributario allí contemplado”.  (Resaltado por fuera del texto)

En este nuevo contexto, el beneficio tributario indicado en el aludido artículo 126-1 del E.T., no se circunscribe exclusivamente a los retiros de aportes voluntarios con destino a satisfacer la opción de compra, sino que versa sobre la totalidad de los retiros a ser utilizados en cumplimiento del respectivo contrato de leasing.

Con fundamento en lo dicho, la Autoridad Tributaria clarifica que “en los términos anteriores se revoca el Concepto 006153 del 5 de febrero de 2014”.  Concepto 38616 de junio de 2014

No obstante lo anterior, en el oficio 885 de julio del año 2014 la Entidad se pronuncia sobre varias de las temáticas analizadas en el ya revocado concepto 006153, y decide revocar – nuevamente – las tesis jurídicas de los problemas jurídicos 1, 2, 3 y 4 de dicha doctrina (los cuales, además, corresponden a la totalidad de las preguntas formuladas a la Administración).

Seguidamente en el mes de marzo de 2015 (concepto 6976), y en respuesta a un interrogante elevado en torno a la cesión de derechos en un contrato de leasing, recordó que en el oficio 885 de julio 2014 se había revocado la tesis jurídica del cuarto problema jurídico del concepto 6153 del 2014.

Finalmente entonces:

  • El leasing habitacional destinado a la adquisición de vivienda familiar es un mecanismo de financiación de vivienda de largo plazo, y con ello la posibilidad del beneficio del inciso 6 del artículo 126-1 del E.T.
  • Si bien el concepto 38616 de junio de 2014 revocó el concepto 006153 de febrero de 2015, sería de inferir que la misma Administración no se percato de ello, y por eso nuevamente vuelve a revocar su doctrina del mes de febrero.
  • Con todo ello, bien podrían vislumbrarse serias dificultadas de seguridad jurídica; pues, si bien el concepto del mes junio revocó la doctrina del mes de febrero, pudo éste – en un caso hipotético – ratificar lo dicho por la Entidad en el mes de febrero, y posteriormente el oficio 885 (del mes de julio) revocar ese mismo concepto del mes de febrero.

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