Sanción por no informar cuando, en presencia del pliego de cargos o de la resolución sanción, el obligado informa con errores

Conforme al artículo 1 de la resolución 11774 de 2005 “la sanción de que trata el inciso segundo del literal a) del artículo 651 del Estatuto Tributario se aplicará en forma gradual de acuerdo con la conducta en la cual incurrió el contribuyente o el obligado, según el caso, teniendo en cuenta el tope máximo establecido en el citado literal y los criterios que a continuación se enuncian:

(…)

  • Cuando se trate de la información suministrada por la persona o entidad obligada, pero sin el cumplimiento de las características técnicas exigidas en las resoluciones que para tal efecto emite la DIAN, la sanción será del cuatro por ciento (4%) del valor total suministrado en forma errónea.
  • Cuando se trate de la información reportada por las personas o entidades obligadas a suministrarla, pero presente errores de contenido se aplicará una sanción del tres por ciento (3%) sobre el monto de los registros errados”.  (Resaltado por fuera del texto)

En ese orden, el artículo 3 de la misma resolución señala que “cuando la sanción por no informar se imponga mediante resolución independiente, la administración deberá enviar previamente, a la persona o entidad sancionada el correspondiente pliego de cargos, indicándole los motivos para aplicar la sanción, otorgándole el término de (1) mes para responder.

La sanción a que se refiere el literal a) del artículo 651 del Estatuto Tributario, se reducirá al diez por ciento (10%) de la suma determinada si la omisión es subsanada antes de que se notifique la imposición de la sanción; o al veinte por ciento (20%) de tal suma, si la omisión es subsanada dentro de los dos (2) meses siguientes a la fecha en que se notifique la resolución que impone la sanción.

Para tal efecto, en uno y otro caso, se deberá presentar ante la oficina que está conociendo de la investigación, un memorial de aceptación de la sanción reducida en el cual se acredite que la omisión fue subsanada así como el pago o acuerdo de pago de la misma.

(…)

Parágrafo 3. Cuando se profiera un pliego de cargos por no enviar información y como respuesta al mismo se presente la información con errores, este hecho constituirá una infracción diferente a la inicialmente sancionada, debiendo proferirse un nuevo pliego de cargos por parte de la Administración, sin que ello conlleve al rechazo de la reducción de la sanción inicialmente impuesta”.  (Resaltado por fuera del texto)

Relacionado con lo dispuesto en ese mencionado parágrafo 3, la Administración Tributaria ya había clarificado que “según la jurisprudencia actualmente vigente, el procedimiento administrativo sancionatorio por "no suministrar la información dentro del plazo establecido para ello" respecto del cual es procedente la sanción reducida, es distinto e independiente del procedimiento administrativo sancionatorio por "remitir la información solicitada con errores" o por "enviar información que no corresponda a lo solicitado", aun cuando la infracción administrativa en los dos últimos eventos se origine en el trámite administrativo por no enviar información.

En consecuencia, cuando en desarrollo del procedimiento administrativo sancionatorio por "no suministrar la información dentro del plazo establecido para ello" se presenta la información con errores, tal circunstancia da lugar a la iniciación de un nuevo procedimiento mediante la expedición de otro pliego de cargos respecto de la información cuyo contenido presente errores o inconsistencias, garantizando así, al presunto infractor, el ejercicio del derecho de defensa (H. Consejo de Estado, sentencia del 12 de febrero de 1999 Exp. 9216).

En uno y otro caso la división de liquidación aplicará la reducción de la sanción al 10%, cuando la omisión se subsane antes de que se notifique la imposición de la sanción y se cumplan las condiciones señaladas”.  (Resaltado por fuera del texto) Concepto 543 de enero de 2002

Los actos administrativos, antes aludidos, para denotar que si dentro del término para dar respuesta al  pliego de cargos (o dentro de los dos meses siguientes a la fecha  de notificación de la resolución que impone la sanción) el obligado remite la información requerida con errores, el Ente Oficial deberá proferir un nuevo pliego de cargos referido a los evidenciados equívocos del informante; y si en relación con el primer pliego de cargos, o con la resolución sanción, el obligado se había acogido a la alternativa de sanción reducida (del 10% 0 20% según el caso), la Administración deberá aceptarla y continuar el debido procedimiento respecto del nuevo pliego de de cargos.

Aunado a esa notoria claridad, conviene manifestar que el Honorable Consejo de Estado ratifica que “es de anotar que el hecho de que al haberse subsanado la omisión, esto es, haberse suministrado la información, la DIAN detectara que supuestamente dicha información presentaba errores no impide al actor acogerse al beneficio de la reducción de la sanción al 20% de la que se le impuso, como lo consideró el a quo. Ello, por cuanto, de una parte, se insiste, subsanó la omisión, y, de otra, los supuestos errores en la información darían lugar a la existencia de una infracción sancionable distinta, respecto de la cual debe la DIAN formular pliego de cargos para garantizar el derecho de defensa del demandante”.  Sentencia 20344 de noviembre de 2014

Se reitera, finalmente, que siendo requerido el obligado (por parte de la DIAN) a remitir información, y ésta se presenta con errores, dicha circunstancia daría origen al inicio de un nuevo hecho de infracción, por parte del informante; pero no le impediría – al contribuyente – la posibilidad de acogerse al beneficio de la sanción reducida, en relación con la información inicialmente reportada, así ella hubiere sido equivocada.

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