Tipo de contrato de trabajo más adecuado

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Consulta

Una empresa de casinos de juego contrata a una persona para laborar 3 meses con el siguiente horario: de 11 am a 7 pm, por cada hora, trabaja 40 minutos y descansa 20; a los siguientes 3 meses trabaja de 7 pm a 3 pm, bajo las mismas condiciones. Tiene adicionalmente 30 minutos de almuerzo, trabaja 6 días y descansa 2 (rotativos: una semana descansa domingo y lunes, la otra martes y miércoles y así sucesivamente), transporte, mensualmente recibe bonificaciones, propinas y comisiones por el aumento de producción (pero no constituyen salario) y las demás prestaciones y requisitos exigidos por ley.

¿Que tipo de contrato se debe elaborar?, ¿se le paga el tiempo de descanso?, al trabajar de noche, ¿tiene recargos nocturnos?, esa variación de salario incluye dentro de los pagos de seguridad social y de prestaciones sociales.

Nuestra opinión

1. Respecto a la primera pregunta sobre el tipo de contrato que se debe elaborar, no hay sino una respuesta posible, y es precisamente un contrato de trabajo, el cual está regulado por el código sustantivo del trabajo (artículos 22 y siguientes). El tipo de contrato de trabajo bien puede ser a término fijo o a término indefinido, lo cual es indiferente respecto a las obligaciones entre las partes, pues independientemente del tipo de contrato, se deben cumplir con todas y cada una de las obligaciones y deberes establecidos por la ley laboral. Desde el punto de las obligaciones del patrono, el contrato de trabajo a término fijo no es mas beneficioso que el indefinido.

2. Sobre la remuneración del tiempo de descanso, en la situación planteada se presenta un caso muy particular y es que en cada hora se descansan 20 minutos y se trabajan 40.

Respecto a este caso particular, es preciso recurrir al artículo 167 del código sustantivo del trabajo:

Distribución de las horas de trabajo. Las horas de trabajo durante cada jornada deben distribuirse al menos en dos secciones, con un intermedio de descanso que se adapte racionalmente a la naturaleza del trabajo y a las necesidades de los trabajadores. El tiempo de este descanso no se computa en la jornada.

De la lectura de la norma referida, se entiende que al no computarse el tiempo de descanso en la jornada de trabajo, como consecuencia lógica se ha de concluir que el tiempo de descanso no se remunera, puesto que la remuneración es solo sobre las horas trabajadas según la jornada laboral.

3. Sobre el recargo nocturno, si se trabaja en las noches, sin importar el tipo de contrato de trabajo, se debe reconocer el respectivo recargo nocturno, pues así lo establece el artículo 168 del código sustantivo del trabajo:

Tasas y liquidación de recargos. El trabajo nocturno, por el solo hecho de ser nocturno, se remunera con un recargo del treinta y cinco por ciento (35%) sobre el valor del trabajo diurno, con excepción del caso de la jornada de treinta y seis horas semanales prevista en el artículo 20 literal c) de esta ley.

2. El trabajo extra diurno se remunera con un recargo del veinticinco por ciento (25%) sobre el valor del trabajo ordinario diurno.
3. El trabajo extra nocturno se remunera con un recargo del setenta y cinco por ciento (75%) sobre el valor del trabajo ordinario diurno.

4. Cada uno de los recargos antedichos se produce de manera exclusiva, es decir, sin acumularlo con ninguno otro.

4. Respecto a la variación del salario producto de los recargos nocturnos y trabajo suplementario, este se considera constitutivo de salario, puesto que corresponde una remuneración directa por una labor prestada por parte del trabajador; esto según lo estipulado por el artículo 127 del código sustantivo del trabajo, que al definir el salario, contempló que:

Constituye salario no sólo la remuneración ordinaria, fija o variable, sino todo lo que recibe el trabajador en dinero o en especie como contraprestación directa del servicio, sea cualquiera la forma o denominación que se adopte, como primas, sobresueldos, bonificaciones habituales, valor del trabajo suplementario o de las horas extras, valor del trabajo en días de descanso obligatorio, porcentajes sobre ventas y comisiones.

Al constituir salario los recargos y el trabajo suplementario, debe formar parte para efecto del cálculo de las prestaciones sociales y seguridad social, y en tal sentido, debe entonces tenerse en cuenta para su cálculo y pago, y esto puede ser un elemento variable del salario.

Adicionalmente, por la naturaleza de las actividades desarrolladas por el casino, puede considerar la alternativa ofrecida por el artículo 169 del código sustantivo del trabajo en el sentido de pactar un tipo de salario diferente, según lo permite este articulo:

Salario en caso de turnos. Cuando el trabajo por equipos implique la rotación sucesiva de turnos diurnos y nocturnos, las partes pueden estipular salarios uniformes para el trabajo diurno y nocturno, siempre que estos salarios comparados con los de actividades idénticas o similares en horas diurnas compensen los recargos legales.

Esta alternativa, como bien lo expone la ley, no puede en ningún caso desmejorar la remuneración del trabajador, pues ese no es su objetivo.

Para complementar

• Guía laboral 2013

• En el contrato de trabajo por días se debe pagar descanso dominical remunerado proporcional
• ¿Se puede hacer un contrato de trabajo en el que sólo se pague el día trabajado?
• Remuneración el descanso dominical en contrato de trabajo de medio tiempo
• Descanso compensatorio por trabajo dominical en el salario integral
• Iniciar el contrato de trabajo a media semana permite el pago proporcional del descanso dominical