Se cuestiona nuevamente a la DIAN sobre aportes a seguridad social, a la luz del artículo 50 de la ley 789 de 2002

Recuérdese, que el aludido referente normativo dispone que “la celebración, renovación o liquidación por parte de un particular, de contratos de cualquier naturaleza con Entidades del sector público, requerirá para el efecto, del cumplimiento por parte del contratista de sus obligaciones con los sistemas de salud, riesgos profesionales, pensiones y aportes a las Cajas de Compensación Familiar, Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y Servicio Nacional de Aprendizaje, cuando a ello haya lugar. Las Entidades públicas en el momento de liquidar los contratos deberán verificar y dejar constancia del cumplimiento de las obligaciones del contratista frente a los aportes mencionados durante toda su vigencia, estableciendo una correcta relación entre el monto cancelado y las sumas que debieron haber sido cotizadas”.

De otro lado, es debido anotar lo dicho por el concepto 048258 de agosto de 2014 en cuanto que "(...) En este contexto, se colige que por regla general, en los contratos sean civiles, comerciales o administrativos en donde esté involucrada la prestación de un servicio por una persona natural en favor de una persona natural o jurídica de derecho público o privado, indistintamente de la forma en que se pacte el servicio, de la denominación de la remuneración, o de los elementos o maquinaria utilizada para su prestación (Oficio No. 072394 del 13 de noviembre de 2013), la parte contratante deberá verificar la afiliación y el pago de aportes al Sistema de Seguridad Social Integral que le correspondan al contratista según la ley. 

A contrario sensu, en los contratos que no impliquen la prestación de un servicio personal, tales como los contratos de arrendamiento de bienes inmuebles, no resulta aplicable la verificación prevista en el artículo 3° del Decreto 1070 de 2013, modificado por el artículo 9° del Decreto 3032 de 2013. (..)".  (Resaltado por fuera del texto)

De la confrontación de lo ordenado por la ley 789 de 2002, con la interpretación dada por la Administración Tributaria, un consultante considera “(…) que es claro que estas disposiciones, en especial el artículo 50 citado son para 'Control a la evasión de los recursos parafiscales" y que acorde con estas, la celebración, renovación, liquidación por parte de un particular, de contratos de cualquier naturaleza con Entidades el sector público, requerirá para el efecto del cumplimiento por parte del contratista de sus obligaciones con el sistema de seguridad social integral. Es decir que la verificación de estas obligaciones opera en todas las etapas de la contratación.

En opinión del consultante la norma aplica para todos los contratos sin diferenciación y no se refiere, como lo hace el concepto solo a los que involucren un "servicio personal ", noción que si es empleada en la Ley 1393 de 2010 y el Decreto 1070 de 2013, pero que no deroga las anteriores. Señala que el concepto de esta Oficina impacta las demás categorías de contratos, en el punto de la seguridad social”.  (Resaltado por fuera del texto) Concepto 17765 DIAN 16 Junio de 2015

Es decir, conforme el entender de la persona, que se dirige a la Autoridad Tributaria, a la Entidad no le asiste la razón al considerar que la verificación de aportes al sistema de seguridad social sólo debe ser tenido en cuenta en los contratos que impliquen la prestación de un servicio personal, porque con ello se estaría dejando de cumplir lo claramente ordenado por la ley en comento.

Al respecto, la DIAN manifiesta que “(…) no compete a esta Dirección realizar la interpretación acerca de la aplicación de los artículos 50 de la Ley 789 de 1998 y 23 de la ley 1150 de 2007.

Debe entonces precisarse que los conceptos emitidos por la Dirección de Gestión Jurídica, aquí estudiados, tienen incidencia meramente fiscal y no puede entenderse en alguna medida que invaden la órbita de la contratación estatal o del control a la evasión de los aportes parafiscales y de seguridad social que corresponden a otras entidades”.  Concepto 17765 DIAN 16 Junio de 2015

Pero, y en ese mismo sentido, se le formulan las siguientes preguntas al Ente Oficial:

- Es obligatorio para el particular que funge como arrendador de bienes inmuebles en contratos estatales, cotizar al Sistema de Seguridad Social Integral?

- De acuerdo con el artículo 50 de la ley 789 de 2002 y el artículo 23 de la ley 1150 de 2007, es obligación de la entidad estatal verificar el pago de las obligaciones al sistema de seguridad social, en qué proporción debe verificarse?”.  Oficio 021718 24 07 2015

Y dando respuesta a esos nuevos interrogantes, la Administración clarifica que “(…) como se plasma en el oficio Nro. 017765 del 17 de junio de 2015 que se remite, la competencia atribuida a esta Dirección de Gestión Jurídica, mediante el Decreto 4048 de 2008, está circunscrita a la interpretación de las normas tributarias de carácter nacional, aduaneras y cambiarias en lo de competencia de esta entidad, razón por la cual no puede adentrarse en la interpretación de normas de otra índole, como las señaladas en su escrito”.  (Resaltado por fuera del texto)  Oficio 021718 24 07 2015

En síntesis, la DIAN reitera lo interpretado en el concepto 048258 de agosto de 2014, y ratifica que el alcance de sus pronunciamientos se circunscribe exclusivamente a asuntos de materia fiscal.

… ¡Se siguen, pues, sumando complejidades al confuso tema de los aportes al sistema de seguridad social!

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