En este artículo 15 secciones
- Qué es la consensualidad.
- La consensualidad en el Código Civil.
- La consensualidad en el Código de Comercio.
- La consensualidad en el contrato de trabajo.
- Excepciones: contratos que exigen una formalidad.
- El consentimiento debe estar libre de vicios.
- Cómo se prueba un contrato consensual.
- Preguntas frecuentes.
- Artículos relacionados
El principio de consensualidad significa que, por regla general, los contratos se perfeccionan con el simple acuerdo de voluntades de las partes, sin necesidad de escribirlos ni de cumplir formalidades especiales. Así lo reconocen el artículo 1500 del Código Civil y el artículo 824 del Código de Comercio, y se aplica también al contrato de trabajo. La excepción son los contratos que la ley exige celebrar por escrito o mediante escritura pública. ¿Cuándo basta el acuerdo y cuándo no?
Qué es la consensualidad.
Consensual significa que se basa en el consentimiento, es decir, en el acuerdo de voluntades. El principio de consensualidad establece que el contrato nace en el momento en que las partes se ponen de acuerdo sobre sus elementos esenciales, como la cosa y el precio en la compraventa.
Es el pilar de los negocios: la mayoría de los contratos que celebramos a diario, como comprar en una tienda, tomar un taxi o contratar a un plomero, son consensuales. No se firma nada, y aun así existe un contrato con obligaciones para ambas partes.
La consecuencia práctica es que un acuerdo verbal obliga tanto como uno escrito, salvo que la ley exija otra cosa. El documento escrito sirve, sobre todo, para probar lo pactado.
La consensualidad en el Código Civil.
El artículo 1500 del Código Civil clasifica los contratos según la forma en que se perfeccionan:
«El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a que se refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.»
De la norma se desprenden tres categorías:
| Tipo de contrato | Cuándo se perfecciona | Ejemplos |
|---|---|---|
| Consensual | Con el simple acuerdo de voluntades | Compraventa de bienes muebles, arrendamiento, mandato, prestación de servicios |
| Solemne | Cuando se cumple la formalidad que exige la ley | Compraventa de inmuebles e hipoteca (escritura pública) |
| Real | Con la entrega de la cosa | Mutuo o préstamo de dinero, comodato, depósito, prenda con tenencia |
La consensualidad es la regla general, y la solemnidad es la excepción: solo existe cuando una norma la exige expresamente.
La consensualidad en el Código de Comercio.
En los negocios mercantiles la regla es todavía más clara. El artículo 824 del Código de Comercio dispone:
«Los comerciantes podrán expresar su voluntad de contratar u obligarse verbalmente, por escrito o por cualquier modo inequívoco. Cuando una norma legal exija determinada solemnidad como requisito esencial del negocio jurídico, éste no se formará mientras no se llene tal solemnidad.»
La expresión «por cualquier modo inequívoco» permite que el consentimiento se manifieste incluso con hechos, como despachar una mercancía pedida por correo o aceptar una orden de compra en una plataforma electrónica.
El proceso por el cual se forma ese acuerdo, mediante la oferta de una parte y la aceptación de la otra, lo explicamos en el artículo sobre la oferta mercantil.
La consensualidad en el contrato de trabajo.
El contrato de trabajo también es consensual. El artículo 37 del Código Sustantivo del Trabajo establece que puede ser verbal o escrito, y que para su validez no requiere forma especial alguna, salvo disposición expresa en contrario.
Por eso, el trabajador que labora sin contrato escrito tiene contrato de trabajo y todos los derechos que de él derivan, como el salario mínimo, las prestaciones sociales y la seguridad social. La falta de documento solo dificulta la prueba.
Hay casos en que la ley sí exige el escrito, como el contrato a término fijo, que debe constar por escrito; si no se hace así, se entiende celebrado a término indefinido.
Excepciones: contratos que exigen una formalidad.
La consensualidad cede cuando la ley exige una forma especial. Los casos más frecuentes son estos:
- Compraventa de inmuebles. Requiere escritura pública, según el inciso segundo del artículo 1857 del Código Civil. Un acuerdo verbal o un documento privado no transfieren el inmueble, aunque pueden dar lugar a una promesa de compraventa si cumplen sus requisitos.
- Debe otorgarse por escritura pública e inscribirse en el registro.
- Promesa de contrato. Debe constar por escrito y cumplir los requisitos del artículo 89 de la ley 153 de 1887.
- Contratos estatales. Se perfeccionan cuando se logra acuerdo sobre el objeto y la contraprestación y este se eleva a escrito, según el artículo 41 de la ley 80 de 1993.
- Contrato de trabajo a término fijo. Debe constar por escrito.
En estos casos, si no se cumple la formalidad, el contrato no se forma o no produce los efectos que la ley le asigna.
El consentimiento debe estar libre de vicios.
Que el contrato se perfeccione con el consentimiento no significa que cualquier «sí» sea válido. El artículo 1502 del Código Civil exige que la persona sea legalmente capaz, que consienta en el acto sin vicios, que el objeto sea lícito y que la causa sea lícita.
Los vicios del consentimiento son el error, la fuerza y el dolo, según el artículo 1508 del mismo código. Es el caso de quien firma un contrato bajo amenazas: en apariencia expresó su voluntad, pero en realidad nunca hubo un consentimiento libre.
Un contrato celebrado con un consentimiento viciado puede ser anulado por el juez a petición de la parte afectada, como explicamos en el artículo sobre la nulidad del contrato por vicios del consentimiento.
Cómo se prueba un contrato consensual.
Como no hay documento, la dificultad de los contratos verbales está en la prueba. Si surge un conflicto, la existencia y las condiciones del acuerdo pueden demostrarse con cualquier medio de prueba:
- Testigos que presenciaron el acuerdo o su ejecución.
- Mensajes de texto, correos electrónicos o conversaciones por aplicaciones de mensajería.
- Recibos de pago, consignaciones o transferencias.
- La conducta de las partes, como la entrega de la mercancía o la prestación del servicio.
De acuerdo con nuestro criterio, aunque el contrato verbal sea válido, siempre que el negocio tenga alguna importancia conviene dejarlo por escrito, aunque sea en un mensaje en el que ambas partes confirmen lo pactado.
Preguntas frecuentes.
A continuación respondemos las preguntas frecuentes de nuestros lectores.
¿Qué es el principio de consensualidad?
Es la regla según la cual los contratos se perfeccionan con el simple acuerdo de voluntades, sin necesidad de formalidades, salvo que la ley exija una solemnidad.
¿Qué es un contrato consensual?
Es el que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, según el artículo 1500 del Código Civil, como la compraventa de bienes muebles o el arrendamiento.
¿Un contrato verbal es válido en Colombia?
Sí, por regla general. Solo no lo es cuando la ley exige una formalidad, como la escritura pública en la compraventa de inmuebles.
¿Cuál es la diferencia entre contrato consensual, solemne y real?
El consensual se perfecciona con el acuerdo, el solemne con el cumplimiento de la formalidad que exige la ley y el real con la entrega de la cosa.
¿El contrato de trabajo verbal es válido?
Sí. El artículo 37 del Código Sustantivo del Trabajo admite el contrato verbal, con todos los derechos para el trabajador. Solo el contrato a término fijo debe constar por escrito.
¿Qué pasa si el consentimiento se obtuvo con engaño o amenazas?
El contrato puede ser anulado, porque el dolo y la fuerza son vicios del consentimiento según el artículo 1508 del Código Civil.
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