¿Qué es un legitimario preterido?

El legitimario preterido hace referencia al legítimo heredero que ha sido excluido del testamento por el testante.

Legitimario preterido.

En el derecho susesoral se denominan legitimarios los hijos y los ascendientes, y en la sucesión de una persona es una asignación forzosa entre otras las legítimas.

Se consideran asignaciones forzosas según lo establecido en el código civil, las que el testador está obligado a hacer y que deben suplirse cuando no han sido hechas por este, aun en detrimento de sus disposiciones testamentarias.

Entonces, estando el testador obligado a incluir en el testamento a los herederos legítimos, si excluye a uno de esos, el excluido se conoce como legítimo preterido.

Respecto a esta figura señaló la sala de casación civil en sentencia de junio 16 de 1999, expediente 5162:

«Legitimarios preteridos o silenciados. En orden a determinar la procedencia del ejercicio de la acción de modificación del testamento, es imperativo distinguir entre el significado que tiene la simple omisión de un legitimario (preterición) y esa misma omisión unida al menoscabo de legitima que de ordinario se configura cuando se atribuyen cuotas de la correspondiente asignación forzosa  a personas extrañas  o a herederos no legitimarios.»

En fin, quien teniendo derecho a estar en el testamento es excluido de él, se denomina legítimo preterido o silenciado.

Testamento; clases y requisitos

Qué debe hacer el legitimario preterido.

Cuando un legitimario ha sido pasado en silencio en el testamento de una persona no debe invocar la figura jurídica de reforma del testamento sino simplemente probar su calidad de legitimario para que se le asigne lo que le corresponde en su carácter de legitimario, ya que la reforma del testamento solo se puede invocar,  no cuando  se ha guardado silencio respecto a un legitimario, sino cuando a un legitimario no se le haya dejado lo que por ley corresponde.

La reforma del testamento se encuentra consagrada en el artículo 1274 del código civil, el cual dice lo siguiente en su primer inciso:

«Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde, tendrán derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrán intentar la acción de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos), dentro de los cuatro años contados desde el día en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios.»

En este caso el legitimario no ha sido excluido, silenciado o preterido, sino que no le fue asignado lo que por ley le corresponde.

Recordemos que los herederos con derecho siguen teniendo derecho así no hayan sido incluidos en el testamento, de manera que las designaciones testamentarias no pueden estar por encima de las asignaciones que por ley corresponden a los herederos legítimos.

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