Qué es un grupo empresarial en Colombia

Un grupo empresarial es el conjunto de sociedades o entidades en el que, además de existir subordinación de unas respecto de otra que las controla, hay unidad de propósito y dirección, según el artículo 28 de la ley 222 de 1995. No es una persona jurídica nueva, pero su existencia impone obligaciones de registro, de información y de responsabilidad. ¿Cuándo se configura, cómo se registra y en qué se diferencia de un grupo económico o de un holding?

Definición legal de grupo empresarial.

El artículo 28 de la ley 222 de 1995 lo define así:

«Habrá grupo empresarial cuando además del vínculo de subordinación, exista entre las entidades unidad de propósito y dirección.  Se entenderá que existe unidad de propósito y dirección cuando la existencia y actividades de todas las entidades persigan la consecución de un objetivo determinado por la matriz o controlante en virtud de la dirección que ejerce sobre el conjunto, sin perjuicio del desarrollo individual del objeto social o actividad de cada una de ellas.»

Cada sociedad del grupo conserva su personalidad jurídica, su patrimonio y su objeto social; lo que las une es que todas responden a una estrategia común fijada por la matriz.

Requisitos para que exista grupo empresarial.

De la norma se desprende que deben concurrir dos elementos:

1. Subordinación. Una o varias entidades están sometidas a la voluntad de otra, la matriz o controlante, por alguno de los supuestos del artículo 261 del Código de Comercio, como tener más del 50 % del capital o los votos necesarios para decidir. Explicamos esos supuestos en el artículo sobre matrices y subordinadas.
2. Unidad de propósito y dirección. La matriz no se limita a ser dueña: fija a las subordinadas políticas y objetivos comunes, y estas los ejecutan dentro de su propio objeto social.

Por eso toda situación de grupo empresarial supone una situación de control, pero no toda situación de control es un grupo empresarial. Una sociedad que tiene la mayoría de las acciones de otra, pero la deja operar con total independencia y sin una estrategia común, es su matriz, mas no forma con ella un grupo empresarial.

Supongamos que una sociedad controla una empresa que produce alimentos, otra que los distribuye y otra que los financia, y define para las tres un plan comercial, una marca y unas políticas de compras comunes. Hay subordinación y unidad de propósito y dirección: es un grupo empresarial. Si la misma sociedad tuviera esas inversiones como simples activos de su portafolio, sin dirigir su gestión, habría solo situación de control.

Cómo se constituye un grupo empresarial.

El grupo empresarial no se constituye como una sociedad: existe de hecho cuando se reúnen los dos requisitos, sin necesidad de crear una nueva persona jurídica. Lo que la ley exige es darle publicidad mediante su inscripción en el registro mercantil.

Según el artículo 30 de la ley 222 de 1995, la controlante debe hacer constar la situación en un documento privado que contenga el nombre, domicilio, nacionalidad y actividad de los vinculados y el presupuesto que da lugar al control o al grupo, y presentarlo para inscripción en el registro mercantil del domicilio de cada uno de los vinculados dentro de los treinta días siguientes a su configuración. Una vez inscrito el grupo, no hace falta inscribir por separado la situación de control entre sus miembros.

Si no se inscribe, la Superintendencia de Sociedades, o la Superintendencia Financiera según el caso, puede declarar de oficio o a solicitud de interesado la situación y ordenar la inscripción, además de imponer multas, como explica la Superintendencia de Sociedades. Las modificaciones posteriores, como la entrada o salida de una sociedad del grupo, también deben inscribirse.

La cámara de comercio anota en el certificado de existencia y representación legal si la sociedad es matriz o subordinada y si pertenece a un grupo empresarial.

Obligaciones del grupo empresarial.

Además de la inscripción, la existencia del grupo genera estas obligaciones y consecuencias:

• Informe especial. El artículo 29 de la ley 222 de 1995 obliga a los administradores de la controlante y de las controladas a presentar a la asamblea o junta de socios, en las reuniones ordinarias, un informe sobre la intensidad de las relaciones económicas del grupo: las operaciones de mayor importancia entre la controlante y la controlada, las celebradas con terceros por influencia o en interés de la controlante y las decisiones tomadas o dejadas de tomar por esa influencia.
• Estados financieros consolidados. La matriz debe preparar y difundir estados financieros consolidados con sus subordinadas, como si fueran un solo ente (artículo 35 de la ley 222 de 1995).
• Prohibición de participación recíproca. Las subordinadas no pueden tener acciones, cuotas o partes de interés en la matriz (artículo 262 del Código de Comercio).
• Responsabilidad subsidiaria de la matriz. Si una subordinada entra en insolvencia por actuaciones de la matriz en su propio interés o en el de otras sociedades del grupo, la matriz responde subsidiariamente por sus obligaciones, y la ley presume esa causa (artículo 61 de la ley 1116 de 2006).

La Superintendencia de Sociedades, o la Financiera cuando se trata de entidades vigiladas por ella, verifica la existencia del grupo y la exactitud de los informes.

Diferencia entre grupo empresarial, grupo económico y holding.

Los tres términos se usan como sinónimos, pero solo uno tiene definición en el derecho societario colombiano:

Profundizamos en la sociedad tenedora de inversiones en el artículo sobre qué es un holding.

A continuación, damos respuesta a las preguntas frecuentes realizadas por nuestros lectores.