Nulidad del traslado de Colpensiones a fondo privado de pensiones

Las personas que estaban afiliados a Colpensiones y se trasladaron a un fondo privado, tienen la posibilidad de regresar a Colpensiones mediante la nulidad o ineficacia del traslado, que debe ser declarada por un juez.

Por qué regresar a Colpensiones.

Quien se ha trasladado de Colpensiones a un fondo privado de pensiones, encuentra que el monto de su pensión será muy inferior a las expectativas que se había creado al monto del traslado de régimen pensional.

Esto se debe a que en el fondo privado de pensiones es el mismo afiliado quien se financia su pensión por medio de los aportes que realizó durante su vida laboral, mientras que en Colpensiones buena parte de la pensión termina siendo financiada o subsidiada por el estado, lo que lleva a que la mesada pensional sea muy superior a la que se logra en un fondo privado.

Recordemos que en Colpensiones los aportes que cada afiliado realiza van a un fondo común, de manera que las mesadas de los pensionados son pagadas con los aportes que hacen quienes aún no se han pensionado, y matemáticamente esos aportes no son suficientes para financiar las pensiones que paga Colpensiones, por lo que muchos caracterizan a Colpensiones como un sistema piramidal que debe ser respaldado con recursos del presupuesto nacional, y de ahí la intención del gobierno de reformarlo para marchitarlo o eliminarlo.

Mejor en Colpensiones que en los fondos privados.

Por esa manera particular en que funciona el régimen de prima media, se genera una diferencia abismal en el monto de las mesadas pensionales que se pueden conseguir en Colpensiones y los fondos privados de pensiones, y es un asunto que mucha gente desconoce, y sólo se enteran de ello cuando solicitan el reconocimiento de la pensión ante el fondo privado, cuando hace años que se trasladaron desde Colpensiones.

La disminución de la mesada de pensión para quienes se trasladen de Colpensiones a un fondo privado, es algo evidente en la mayoría de los casos, como lo advierta la sala laboral de la Corte suprema de justicia en sentencia SL936-2021 con radicación 83362 y ponencia de la magistrada Jimena Isabel Godoy:

«No obstante, lo anterior, esta Sala considera que efectivamente uno de los perjuicios que se le pudo inferir fue precisamente que en el régimen de ahorro individual al que se trasladó la demandante, su prestación pensional sería inferior a la del régimen de prima media con prestación definida y esa es precisamente, una de las situaciones por las que se reclamó la ineficacia del traslado sin importar que se haya percatado varios años después.»

Sólo en unas pocas excepciones el valor de la pensión puede ser superior en el fondo privado, o al menos similar, así que no es razonable afiliarse a un fondo privado, y menos salirse de Colpensiones luego de estar allí.

Fondos privados o Colpensiones.Hacemos cuentas para saber si es mejor afiliarse a Colpensiones o a un fondo privado, y los números indican que en general es mejor Colpensiones.

De regreso a Colpensiones.

Quien se ha trasladado de Colpensiones a un fondo privado de pensiones, lo más probable es que quiera regresarse a Colpensiones cuando se enteré de los beneficios que perderá por ese traslado, pero no siempre es posible trasladarse voluntariamente pues existen unos requisitos legales que se deben satisfacer para poder cambiar de régimen.

El traslado de régimen pensional es posible una vez cada 5 años, pero ese traslado se torna imposible cuando al afiliado le falten 10 años o menos para cumplir la edad de pensión, según lo dispone el artículo 13 de la ley 100 de 1993.

En consecuencia, si no se cumplen los requisitos para hacer el traslado de regreso a Colpensiones, la única alternativa es conseguir que un juez declare la nulidad o ineficacia del traslado para que las cosas regresen a la situación previa al traslado.

Traslado de régimen pensional.Requisitos que se deben cumplir para trasladarse o cambiarse del régimen de prima media al régimen de ahorro individual o viceversa.

Cómo conseguir la nulidad o ineficacia del traslado de Colpensiones.

Como ya señalamos, sólo un juez puede decidir sobre la nulidad o ineficacia del traslado de Colpensiones, lo que implica que el afiliado debe iniciar una demanda laboral con ese propósito, en la que deben ser parte tanto el fondo privado de pensiones como Colpensiones.

Requisitos para lograr la nulidad o ineficacia del traslado de Colpensiones.

La nulidad o ineficacia del traslado no opera porque sí, sino que el afiliado, que es la parte demandante, debe alegar que ese traslado está viciado en razón a que se realizó sin contar con la información suficiente como lo exige la ley.

En un raro acto de conciencia del legislador, este reconoce que hay una gran diferencia entre los beneficios que ofrece un fondo privado de pensiones y Colpensiones, y por eso exige que, para hacer un traslado, el afiliado debe ser informado al respecto.

Es así como el inciso primero del artículo 2.6.10.2.3 del decreto 2555 de 2010 señala:

«Las administradoras del Sistema General de Pensiones tienen el deber del buen consejo, por lo que se encuentran obligadas a proporcionar a los consumidores financieros información completa respecto a los beneficios, inconvenientes y efectos de la toma de decisiones en relación con su participación en cualquiera de los dos regímenes del Sistema General de Pensiones.»

Y ese buen consejo o asesoría debe ser ofrecido tanto por Colpensiones como por el fondo privado de pensiones, según ordena el inciso segundo del artículo referido:

«Las administradoras de los dos regímenes del Sistema General de Pensiones, deberán garantizar que los afiliados que quieran trasladarse entre regímenes pensionales, esto es del Régimen de Ahorro Individual al Régimen de Prima Media y viceversa, reciban asesoría de representantes de ambos regímenes, como condición previa para que proceda el traslado. Lo anterior de conformidad con las instrucciones que para el efecto imparta la Superintendencia Financiera de Colombia.»

Y no debe ser cualquier asesoría pues lo que se busca es que el afiliado tenga plena conciencia de las consecuencias y efecto del traslado para que tome una decisión informada, y para ello la norma exige que tal asesoría debe contemplar por lo menos los siguientes aspectos:

  1. Probabilidad de pensionarse en cada régimen.
  2. Proyección del valor de la indemnización sustitutiva o devolución de saldos, lo anterior frente a la posibilidad de no cumplir los requisitos de ley para acceder a la pensión de vejez a la edad prevista en la normatividad vigente.
  3. Proyección del valor de la pensión en cada régimen.
  4. Requisitos para acceder a la garantía de pensión mínima en cada régimen.
  5. Información sobre otros mecanismos de protección a la vejez vigentes dentro de la legislación.
  6. Las demás que la Superintendencia Financiera de Colombia establezca.

Por su parte el inciso 4 del mismo artículo y decreto señala:

«En particular, las administradoras del Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad deberán poner a disposición de sus afiliados herramientas financieras que les permitan conocer las consecuencias de su traslado al Régimen de Prima Media, así mismo deben suministrar una información clara, cierta, comprensible y oportuna respecto de: las condiciones de su afiliación al régimen, de manera tal que el consumidor financiero pueda tomar la decisión informada de vincularse a dicho régimen o de trasladarse entre administradoras del mismo o de elegir el tipo de fondo dentro del esquema de “Multifondos” o de seleccionar la modalidad de pensión o de escoger la aseguradora previsional en el caso de seleccionar una renta vitalicia. Lo anterior, sin perjuicio de la información que deberá ser remitida a los consumidores financieros en los extractos de conformidad con la reglamentación existente sobre el particular y las instrucciones que imparta la Superintendencia Financiera de Colombia para el efecto.»

Originalmente el artículo 97 del decreto 663 de 1993 disponía:

«Las entidades vigiladas deben suministrar a los usuarios de los servicios que prestan la información necesaria para lograr la mayor transparencia en las operaciones que realicen, de suerte que les permita, a través de elementos de juicio claros y objetivos, escoger las mejores opciones del mercado.»

Lo anterior garantiza que el quien se traslade de Colpensiones a un fondo privado tenga plena consciencia de su decisión, y esa es la clave para conseguir la nulidad o ineficacia del traslado.

La nulidad o ineficacia del traslado sólo será posible si el demandante demuestra en juicio que no se recibió esa doble asesoría, o que no se recibió en las condiciones exigidas por la ley.

Prueba de que no se recibió la doble asesoría.

Como ha quedado claro, regresar a Colpensiones depende de que en juicio resulte probado que la decisión de traslado tomada por el afiliado no fue informada en razón a que no recibió la asesoría en los términos que el reglamento exige.

La sala laboral de la Corte suprema de justicia en sentencia SL1197-2021, con radicación 81542 y ponencia del magistrado Giovanni Francisco Rodríguez señaló:

«Así lo es, pues en su disertación llega al punto de postular que era la accionante la que debía tener conocimiento de aquellos presupuestos, contrario a ello, debió el Colegiado considerar que el deber de información debió ser veraz, oportuno e insoslayable en este campo de la seguridad social. Las AFP tienen la imperativa obligación de brindar una asesoría suficiente, y por ello, si el afiliado alega que no fue así, como aquí ocurrió, el Tribunal debía entonces contraer su atención en elucidar si ese deber se satisfizo o no, con pruebas que lo demuestren de forma contundente, más aún, si aquella está, tal y como se indicó en el precedente transcrito, en mejor posición que los afiliados, para demostrar esas circunstancias.»

Y en este punto es al fondo de pensiones quien debe probar que sí ofreció esa asesoría, tal como lo señala la sala laboral de la Corte suprema de justicia en la misma sentencia:

«Además, es palmario el yerro cometido por el juez de alzada, pues no era la accionante quien tenía la carga de probar que su decisión de trasladarse no fue informada.»

El afiliado solo tiene que alegar que no recibió la información necesaria y suficiente, y el fondo de pensiones debe probar que sí, y en este punto es relevante recordar que al inicio de los fondos privados de pensiones en la década de los 90 del siglo pasado, y en la primera década del siglo 21, por lo general estos no cumplieron con esta obligación y por lo general no tienen como probarlo, y por ello es que muchas de las demandas que se presentan con relación a esos tiempos salen favorables al afiliado.

Y téngase en cuenta que el formulario de afiliación por sí mismo no es suficiente para demostrar que la firma del mismo fue informada como lo señala la sala laboral de la Corte suprema de justicia en sentencia SL936-2021 antes referida:

«Del formulario de vinculación o traslado firmado por la trabajadora (f. 77) al que refiere la interrogada, no se desprende que la citada administradora cumpliera con el deber de información, ni que hubiese suministrado a la afiliada información clara y precisa sobre las características, condiciones, consecuencias y riesgos del cambio de régimen, obligación que le correspondía a la entidad, sin olvidar que las simples manifestaciones genéricas de la afiliada de aceptar las condiciones del traslado no son suficientes para tener por cumplido tal deber legal.»

Es requiere que el fondo de pensiones allegue documentación adicional donde se evidencie que el afiliado recibió la información necesaria de acuerdo a lo exigido por la norma.

Prescripción de la acción de nulidad o ineficacia del traslado de Colpensiones.

La demanda para pretender la nulidad o ineficacia del traslado de Colpensiones se puede presentar en cualquier tiempo, en razón a que se trata de una situación jurídica imprescriptible.

En ese sentido se pronunció la sala laboral de la Corte suprema de justicia en la sentencia SL1197-2021 antes referida:

«Sobre el particular, la Sala considera que la acción de ineficacia del traslado entre regímenes pensionales es imprescriptible.»

Luego precisa la Corte:

«En efecto, de manera reiterada y pacífica, la Corte ha defendido la tesis de que las acciones judiciales encaminadas a que se compruebe la manera en que ocurrió un hecho o se reconozca un estado jurídico, son imprescriptibles. Lo anterior, bajo la premisa de que ni los hechos ni los estados jurídicos prescriben, a diferencia de lo que ocurre con los derechos de crédito y obligaciones que surjan de ello.»

Lo importante es que la demanda se presente antes de que el fondo privado reconozca la pensión, ya que no es jurídicamente posible anular un traslado de una persona que tiene el estatus de pensionado.

Imposibilidad de regresar a Colpensiones luego de pensionarse.

Una vez que el afiliado trasladado de Colpensiones adquiere la calidad de pensionado en el fondo privado, no es posible regresar a Colpensiones, ni siquiera mediante una acción judicial en razón a que jurídicamente es imposible anular o declarar ineficaz el traslado de Colpensiones.

Alternativa para el pensionado en el fondo privado que previamente se trasladó de Colpensiones.

Es claro que una vez pensionado en un fondo privado no hay forma de volver a Colpensiones, y como todos los pensionados en esas circunstancias saben, el monto de la pensión que se obtiene en un fondo privado de pensiones es mucho menor que el que hubieran obtenido en Colpensiones, salvo algunas pocas excepciones, lo que sin duda genera un gran perjuicio al pensionado.

Y esa es la clave del asunto, el daño o perjuicio recibido por el pensionado en razón a su previo traslado de Colpensiones, daño o perjuicio que el pensionado puede intentar que sea resarcido.

Es así como la sala laboral de la Corte suprema de justicia, en la sentencia SL373-2021, con radicación 84475 y con ponencia de la magistrada Clara Cecilia Dueñas, mediante la cual niega la anulación del traslado de Colpensiones, plantea la siguiente alternativa:

«Lo anterior, no significa que el pensionado que se considere lesionado en su derecho no pueda obtener su reparación. Es un principio general del derecho aquel según el cual quien comete un daño por culpa, está obligado a repararlo (art. 2341 CC). Por consiguiente, si un pensionado considera que la administradora incumplió su deber de información (culpa) y, por ello, sufrió un perjuicio en la cuantía de su pensión, tiene derecho a demandar la indemnización total de perjuicios a cargo de la administradora.»

Si bien ya no es posible revertir el traslado, es posible exigir a la administradora que indemnice el perjuicio causado por el traslado.

Fondos privados o Colpensiones.Hacemos cuentas para saber si es mejor afiliarse a Colpensiones o a un fondo privado, y los números indican que en general es mejor Colpensiones.

Doble asesoría para el traslado entre regímenes pensionales – La clave.

En la sentencia referida la Corte señala la posibilidad de que el pensionado exija reparación por la lesión en su derecho, reparación supeditada a que la administradora haya incumplido su deber de información, y esa es la clave del asunto.

El artículo 2.6.10.2.3 del decreto 2555 de 2010 reglamenta el derecho a la doble asesoría que tiene el pensionado antes de trasladarse de régimen de pensión, y si ese derecho no se garantiza, el afiliado puede pedir la anulación del traslado, y en el caso de quien ya se ha pensionado, puede solicitar la reparación del perjuicio causado.

El segundo inciso de la norma referida señala que:

«Las administradoras de los dos regímenes del Sistema General de Pensiones, deberán garantizar que los afiliados que quieran trasladarse entre regímenes pensionales, esto es del Régimen de Ahorro Individual al Régimen de Prima Media y viceversa, reciban asesoría de representantes de ambos regímenes, como condición previa para que proceda el traslado. Lo anterior de conformidad con las instrucciones que para el efecto imparta la Superintendencia Financiera de Colombia.»

La indemnización o reparación del perjuicio causado por el pensionado que previamente se trasladó de Colpensiones a un fondo privado de pensiones, prosperará sólo si demuestra que no recibió esa doble asesoría o esta no se realizó de acuerdo a los criterios exigidos por la norma.

Si el fondo de pensiones privado demuestra que el afiliado o el pensionado sí recibió esa asesoría, entonces no prosperarán las pretensiones de la demanda, y no hay nada que hacer en razón a que el juez forzosamente concluirá que el pensionado o afiliado se trasladó voluntaria y conscientemente.

Prescripción de acción de responsabilidad civil.

Este punto es importante, porque todas las acciones de responsabilidad civil están sujetas a la prescripción general contenida en el artículo 2536 del código civil, y en el caso que nos ocupa, hay dos fechas relevantes a considerar.

En primer lugar, la fecha en que ocurre el traslado que se quiere anular, por ejemplo, el 2006, y la fecha en que se le reconoce al pensionado su pensión, momento el cual es cuando el pensionad se entera de la mala decisión tomada.

La prescripción ordinaria es de 10 años, así que es probable que el afiliado se pensione después de 10 años de haberse materializado el traslado, y en ese punto se podría considerar prescrita la responsabilidad, pero la Corte suprema de justicia en la sentencia antes referida señala:

«En la medida que el daño es perceptible o apreciable en toda su magnitud desde el momento en que se tiene la calidad de pensionado, el término de prescripción de la acción debe contarse desde este momento.»

En consecuencia, la prescripción de la acción civil que busca la reparación del perjuicio causado por el traslado de régimen de pensión sin el debido asesoramiento (doble asesoramiento), se contará desde la fecha en que es reconocida la pensión, y no desde la fecha en que se realiza el traslado de régimen.

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15 Opiniones
  1. Edith Montes Santoya Dice:

    Yo por muchos años estuve afiliada a colpensiones fui engaña y me pasaron a una privada y estoy apunto a pensionarme con un sueldo mínimo no me oparece justo tanto luchar en mi vida para recibir una pension justa y disfrutar de ellos según tengo que buscar un abogado que me cobra 14 millones de pesos para regresar a colpensiones no me parece justo si solo pasan a uno a la privada sin buena asesoría porque hay que pagar esa suma tan grande eso debe ser gratis ayúdeme por favor este es mi número de celular 3166973748 cédula 45465376 espero de corazón ne ayuden con esto muchas gracias

    Responder
    • Karlos Dice:

      Es verdad ella no está ofendiendo a nadie. Los abogados están cobrando demasiado además todo cliente que va a preguntar a todos les dicen lo mismo ,que del privado salen con un mínimo ,eso es mentira es según los años y el dinero cotizado en el privado .
      Ami la doble asesoría me salió mejor pensionado en el privado

      Responder
  2. Ghg Dice:

    Qué pasa cuando en un Proceso Penal está inmersa una denuncia contra un Fiscal que hizo.parten o formuló la.imputacion de cargos. Y este se encuentra denunciado por Fraude Procesal, Prevaricato y Constreñimiento Ilegal.

    Responder
  3. Ruben Dice:

    Cuanto tiempo se puede tomar Porvenir para cumplir sentencia de la sala laboral del tribunal de Cali, que ordena a Porvenir nulidad de traslado de Colpensiones a Porvenir y por lo tanto devolver todos los dineros a Colpensiones a esta ultima el regreso automático.

    Responder
    • [email protected] Dice:

      Es un tramite interno, el promedio pueden ser unos 10 meses luego de que el proceso regresa del tribunal y el juzgado liquida costas y da constancia de la ejecutoria de la sentencia

      Responder
  4. arlex Dice:

    gracias por este articulo:

    Deseo realizar la nulidad de traslado de colpensiones a Colfondos. pero también se realizo un traslado de colfondos a proteccion. este ultimo fue al que mas se realizo aportes y quien realizo la indemnización al cumplir la edad de pensión:

    A quien se realiza la demanda

    Responder
    • [email protected] Dice:

      Se demanda al fondo que lo afilio y donde se encentra afiliado. le asesoro si esta interesado en demandar.

      Responder
  5. Dianne Dice:

    Cuanto tiempo se demora el traslado de Colpensiones al privado? Es decir en mayo hice el traslado de Colpensiones a un fondo privado y hasta la fecha sigo en Colpensiones.

    Gracias

    Responder
    • Amanda Dice:

      Hola, estoy interesada en demandar la nulidad de traslado de Fondo, para acceder al beneficio de la Ley de Transición el cual perdi, por ese traslado, y obtener la reliquidación de mi pensión con el porcentaje correspondiente.

      Responder
      • Abogado Cristian A. Dice:

        Buenas noches,

        ¿Cuantos años de servicio tenía cotizados a la entrada en vigor de la Ley 100 de 1993, es decir el 01 de abril de 1994?

        Si tiene (15) años de servicio efectivamente cotizados (o más) a la fecha anteriormente mencionada, el traslado se puede realizar mas facil, en caso contrario la única forma es la solictando la declaratoria de la ineficacia del traslado a traves del ordinario laboral.

        Asesoria y representacion judicial al:
        3504139799

        Será un gusto trabajar para usted.

        Responder
  6. gloria jimenez Dice:

    la verdad hum esto es muy incierto yo tengo 57 años estoy en colpensionestengo 1000 semanas osea

    Responder
    • [email protected] Dice:

      Que para tener derecho a pensionarse debera cotizar 300 semanas mas

      Responder
  7. Yeny Dice:

    Un Juez ordenó la nulidad del traslado de Colpensiones un fondo privado de un empleado ( aún este traslado no está en firme). El empleado me pide mediante derecho de petición que cese la cotización de pensión , porque ya él cuenta con la edad y semanas que exige Colpensiones…. ¿puedo hacerlo? ¿o debo esperar que se haga primero efectivo su regreso a Colpensiones?. Si aún no cumple los requisitos de su fondo privado actual donde no tiene el capital mínimo acumulado de aproximadamente DOSCIENTOS CUARENTA MILLONES DE PESOS.

    Responder
    • [email protected] Dice:

      La persona puede solicitar el retiro de aportes pensionales si cumple edad y requisitos, es decir si tiene 62 años y 1300 semanas puede solicitar al empleador el reporte de retiro, si ya gano la demanda el capital seria indiferente para tal fin por lo que si tiene edad y semanas puede hacerlo.

      313870029
      Alfredo prieto ramirez.

      Responder
  8. NUBIA Dice:

    Mi caso es el de muchas personas a quienes no dieron informacion completa ni hubo doble asesoria. Ya tengo 54 años y aun tengo la esperanza de poder regresar a colpensiones. Adicionalmente hace unas semanas estuve en porvenir (fondo privado al que me pasaron) preguntando sobre mi situación y me dijeron que debia ir cuando estuviera a 6 meses de cumplir los 57 años y que alli me decian lo que iba a ocurrir conmigo.
    Como les digo, aun tengo la esperanza de poder regresar a colpensiones. Tengo ya 1450 semanas cotizadas, creen que haya alguna alternativa para mi?

    Responder
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