Retención en la fuente en loterías, apuestas y rifas

Los premios de loterías, rifas, apuestas y similares son ganancia ocasional y soportan una retención del 20% cuando superan 48 UVT, según los artículos 317 y 404-1 del Estatuto Tributario. La practica quien paga el premio, y hay una particularidad: debe practicarla incluso si no es agente de retención para ningún otro concepto. ¿Qué pasa si el premio es en especie y cómo se declara?

Los premios son ganancia ocasional.

Ese es el punto de partida y lo que explica la tarifa, que es notablemente más alta que la de los conceptos ordinarios.

El artículo 317 del Estatuto Tributario clasifica estos ingresos como ganancia ocasional y fija para ellos una tarifa del 20%.

Como el impuesto de ganancia ocasional por estos conceptos se recauda íntegramente por la vía de la retención, la tarifa de retención coincide con la del impuesto.

Eso tiene una consecuencia importante: para la mayoría de los ganadores la retención es el impuesto definitivo, porque no están obligados a declarar renta y no tienen dónde imputarla.

Quién practica la retención y cuándo.

La practica quien paga el premio, en el momento del pago. Señala el artículo 306 del Estatuto Tributario:

«Cuando se trate de pagos por concepto de premios de loterías, rifas, apuestas y similares, el impuesto de ganancias ocasionales debe ser retenido por las personas naturales o jurídicas encargadas de efectuar el pago en el momento del mismo.»

En el mismo sentido, el artículo 402 del Estatuto Tributario precisa que la retención se practica en el momento del pago del premio, y no al abono en cuenta como ocurre en los demás conceptos.

De modo que aquí no opera la regla general de lo que ocurra primero: el hecho que activa la retención es el pago efectivo.

El organizador retiene aunque no sea agente de retención.

Es la particularidad que más sorprende y conviene desarrollarla, porque afecta a organizadores ocasionales.

El artículo 306 impone la obligación a «las personas naturales o jurídicas encargadas de efectuar el pago», sin exigir que tengan la calidad de agente de retención.

De acuerdo con nuestro criterio, eso significa que quien organiza una rifa debe practicar la retención aunque sea una persona natural que no cumple los topes del artículo 368-2 del Estatuto Tributario, y aunque no sea responsable de IVA ni comerciante.

Es la misma lógica de los pagos al exterior y de los pagos laborales: hay conceptos que obligan a retener por sí mismos, con independencia de la calidad de quien paga.

En consecuencia, el organizador debe además declarar esa retención, consignarla y expedir el certificado al ganador, con todas las obligaciones que ello implica.

Base mínima y tarifa.

La base mínima está en el artículo 404-1 del Estatuto Tributario:

«La retención en la fuente sobre los pagos o abonos en cuenta por concepto de loterías, rifas, apuestas y similares se efectuará cuando el valor del correspondiente pago o abono en cuenta sea superior a 48 UVT.»

Por debajo de esa cuantía no hay retención. Conviene precisar que la norma exige que el pago sea superior a 48 UVT, no igual o superior, de modo que un premio exactamente de esa cifra no soporta retención.

Superado el umbral, la tarifa es del 20% sobre el ciento por ciento del pago, según el artículo 1.2.5.1 del decreto 1625 de 2016. No se resta el valor de la base mínima ni se aplica ninguna depuración.

Esa integralidad de la base es deliberada: como la mayoría de los ganadores no declara renta, la retención debe recaudar el impuesto completo.

Cuando el premio es en especie.

Es la situación más frecuente en rifas y concursos y la que produce más conflictos entre el organizador y el ganador.

Si el premio es un vehículo, un electrodoméstico o un viaje, no hay dinero del cual descontar la retención. Pero la obligación de retener subsiste, porque el premio es igualmente un ingreso gravado.

En ese caso el ganador debe pagar el valor de la retención al organizador antes de recibir el premio, y es el organizador quien la declara y consigna.

De acuerdo con nuestro criterio, esa condición debería advertirse en las bases del concurso o de la rifa desde su promoción, porque el ganador que no la conoce suele descubrir que debe desembolsar una suma considerable para recibir algo que creyó gratuito.

Sobre un premio en especie de cien millones de pesos, el ganador tendría que pagar veinte millones antes de recibirlo.

Premios en concursos.

Conviene aclararlo porque el concepto de retención no siempre se identifica bien.

Los premios obtenidos en concursos se retienen bajo este mismo concepto de loterías, rifas, apuestas y similares, porque la expresión «y similares» los cobija.

En consecuencia, se les aplica la misma tarifa y la misma base mínima, y el organizador tiene las mismas obligaciones.

Distinto es el pago que remunera una actuación o una participación, como los honorarios de un artista invitado, que sigue el concepto que le corresponda por su naturaleza.

Qué debe hacer el ganador.

Conviene cerrar desde la perspectiva de quien recibe el premio, porque es quien más consultas hace y quien queda en la posición más frágil.

El premio debe declararse como ganancia ocasional en la declaración de renta del año en que se recibió, si el ganador está obligado a declarar.

La retención practicada se descuenta del impuesto de ganancia ocasional que resulte, y como la tarifa de retención coincide con la del impuesto, lo normal es que no quede saldo por pagar.

Para descontarla se necesita el certificado de retención que debe expedir el organizador. Sin ese documento la retención no puede imputarse.

Si no le expiden el certificado.

Es la situación en que queda el ganador cuando el organizador incumple sus obligaciones, y tiene salida aunque incómoda.

El premio debe declararse en todo caso, porque la obligación de declarar el ingreso no depende de que el organizador haya cumplido con la suya.

Si la retención figura en el reporte de información exógena que la Dian pone a disposición del contribuyente, puede imputarse con ese soporte. Si no figura, lo prudente es no declararla.

Y conviene reportar el incumplimiento a la Dian, que puede sancionar al organizador con el 5% de los pagos no certificados, como explicamos en el artículo sobre la sanción por no expedir certificados de retención.

A continuación respondemos las preguntas frecuentes de nuestros lectores.