Sociedad colectiva

La sociedad colectiva es una sociedad comercial de personas, cerrada, en la que todos los socios responden solidaria e ilimitadamente y participan de la administración, regulada por el Código de Comercio a partir del artículo 294. ¿Qué la caracteriza, cómo se constituye y por qué es el tipo societario de mayor riesgo para los socios?

Qué es una sociedad colectiva.

La sociedad colectiva, como su nombre lo anticipa, es una empresa en la que tanto la responsabilidad como la administración son colectivas: pertenecen a todos los socios.

Todos responden por los actos de la sociedad y todos actúan como administradores, aunque pueden delegar esa función en un consocio o en un tercero.

Es la sociedad de personas por excelencia dentro de los tipos de sociedades comerciales: un contrato intuito personae, celebrado en consideración a quiénes son los socios, por lo general miembros de una familia o socios de entera confianza, pues cada uno compromete su patrimonio por los actos de los demás.

Constitución de la sociedad colectiva.

La sociedad colectiva se constituye mediante escritura pública inscrita en el registro mercantil de la cámara de comercio, o por documento privado cuando cumpla alguna de las condiciones del artículo 22 de la ley 1014 de 2006 (máximo 10 trabajadores o activos inferiores a 500 salarios mínimos).

Debe constituirse con un mínimo de 2 socios, sin límite superior, y pueden ser socios tanto personas naturales como otras sociedades comerciales, posibilidad que reconoce el artículo 295 del Código de Comercio.

El capital se divide en partes de interés social y, de acuerdo con el criterio histórico de la Superintendencia de Sociedades, debe pagarse en su totalidad al momento de la constitución, punto que tratamos más adelante por ser debatido.

Razón social de la sociedad colectiva.

Por ser una sociedad de personas, la razón social se forma con el nombre o apellido de los socios, como lo ordena el artículo 303 del Código de Comercio:

«La razón social se formará con el nombre completo o el solo apellido de alguno o algunos de los socios seguido de las expresiones "y compañía", "hermanos", "e hijos", u otras análogas, si no se incluyen los nombres completos o los apellidos de todos los socios.  No podrá incluirse el nombre de un extraño en la razón social. Quien lo tolere, será responsable a favor de las personas que hubieren contratado con la sociedad.»

De ahí los nombres del tipo «Pérez y Compañía» o «Hermanos García»: la razón social anuncia a terceros quiénes respaldan la sociedad con su patrimonio, y por eso quien tolera que su nombre figure sin ser socio responde frente a quienes contrataron confiando en él.

Responsabilidad en la sociedad colectiva.

La característica definitoria de este tipo societario la trae el primer inciso del artículo 294 del Código de Comercio:

«Todos los socios de la sociedad en nombre colectivo responderán solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales. Cualquier estipulación en contrario se tendrá por no escrita.»

Significa que, si el patrimonio de la sociedad no alcanza, los acreedores pueden perseguir el patrimonio personal de cualquiera de los socios por la totalidad de la deuda, y el pacto que pretenda limitar esa responsabilidad se tiene por no escrito.

La norma solo exige a los acreedores un requisito de procedibilidad: requerir primero a la sociedad. Esta responsabilidad agravada es la razón por la que la sociedad colectiva prácticamente cayó en desuso frente a tipos con responsabilidad limitada como la SAS.

Capital social en la sociedad colectiva.

El capital de la sociedad colectiva se divide en partes de interés social de igual valor, que no se pueden negociar en el mercado de valores ni ceder libremente, por tratarse de una sociedad de personas.

¿El capital debe pagarse íntegro al constituirse?

Es un punto debatido, porque el régimen de la colectiva no tiene una regla expresa y el artículo 124 del Código de Comercio permite, en general, pactar el pago de los aportes a plazos.

No obstante, la Superintendencia de Sociedades ha sostenido históricamente, incluida su guía de tipos de sociedades, que en la colectiva el capital debe quedar pagado en su totalidad al momento de la constitución. De acuerdo con nuestro criterio, es la posición que debe seguirse en la práctica, pues es la que aplican las cámaras de comercio al registrar la escritura.

Administración y representación en la sociedad colectiva.

La administración corresponde a todos y cada uno de los socios, quienes pueden delegarla, como lo dispone el artículo 310 del Código de Comercio:

«La administración de la sociedad colectiva corresponderá a todos y a cada uno de los socios, quienes podrán delegarla en sus consocios o en extraños, caso en el cual los delegantes quedarán inhibidos para la gestión de los negocios sociales. Los delegados tendrán las mismas facultades conferidas a los socios administradores por la ley o por los estatutos, salvo las limitaciones que expresamente se les impongan.»

Quien delega queda inhibido para gestionar los negocios sociales mientras dure la delegación, aunque puede reasumir la administración en cualquier momento. Si la delegación no está prevista en los estatutos, debe otorgarse con las formalidades de las reformas estatutarias.

Si la administración se delega en varias personas sin determinar sus funciones, se entiende que cada una puede ejecutar separadamente cualquier acto de administración; si se estipula que deben actuar de consuno, no podrán actuar por separado.

Restricciones a los socios de la sociedad colectiva.

El carácter cerrado de la sociedad se refleja en el artículo 296 del Código de Comercio, que exige al socio autorización expresa de sus consocios para:

1. Ceder total o parcialmente su interés en la sociedad.
2. Delegar en un extraño las funciones de administración o de vigilancia de la sociedad.
3. Explotar por cuenta propia o ajena, directamente o por interpuesta persona, la misma clase de negocios en que se ocupe la compañía.
4. Formar parte de sociedades por cuotas o partes de interés, intervenir en su administración o en las compañías por acciones que exploten el mismo objeto social.

Se restringe, sobre todo, que un socio le haga competencia a la sociedad, pues cada socio compromete el patrimonio de los demás. En la misma línea, el artículo 298 permite excluir al socio desleal:

«Sin perjuicio de las sanciones establecidas en la ley penal, el socio que retire cualquier clase de bienes de la sociedad o que utilice la firma social en negocios ajenos a ella, podrá ser excluido de la compañía, perdiendo en favor de ésta su aporte y debiendo indemnizarla si fuere el caso.»

La exclusión con pérdida del aporte es una sanción severa que confirma la lógica del tipo: el cuidado mutuo de los intereses comunes, porque todos responden por todos.

Causales especiales de disolución de la sociedad colectiva.

Además de las causales generales del artículo 218, la sociedad colectiva se disuelve por las causales especiales del artículo 319 del Código de Comercio, todas ligadas a su carácter intuito personae:

• La muerte de un socio, si no se pactó continuar con sus herederos o con los socios restantes; para continuar con los herederos, estos deben tener capacidad para ejercer el comercio.
• La incapacidad sobreviniente de un socio, a menos que se convenga que la sociedad continúe con los demás o que sus derechos los ejerza su representante.
• La apertura del trámite de liquidación obligatoria (hoy liquidación judicial) de un socio, si ninguno de los demás adquiere su interés social ni se admite su cesión a un tercero.
• La enajenación forzada del interés de un socio en favor de un extraño, si dentro de los 30 días siguientes los demás no aceptan continuar la sociedad con el adquirente.
• La renuncia o retiro justificado de un socio, si los demás no adquieren su interés ni aceptan su cesión.

Todas estas causales giran en torno a que uno de los socios deje de poder ser parte de la sociedad: como el contrato se celebró en consideración a las personas, la salida de una de ellas compromete la existencia misma de la compañía, salvo pacto de continuidad. En el caso de la muerte, si se pactó continuar con los sobrevivientes, debe liquidarse y pagarse el interés social del fallecido.

Diferencias entre sociedad colectiva y sociedad limitada.

Recibimos consultas constantes sobre la diferencia entre la colectiva y la sociedad de responsabilidad limitada. El siguiente cuadro las resume:

Sin duda, la colectiva es mucho más cerrada y restrictiva que la limitada, y la diferencia decisiva está en la responsabilidad: en la colectiva el patrimonio personal de todos los socios respalda las deudas sociales.

A continuación, damos respuesta a las preguntas frecuentes realizadas por nuestros lectores.