Ley María: qué es y cuántos días son hoy

La ley María es la ley 755 de 2002, que creó en Colombia la licencia remunerada para el padre al que le nace un hijo. Su nombre popular viene de su autora. Pero conviene decir de entrada lo que más confusión genera: la ley María ya no otorga ocho días hábiles. La ley 2114 de 2021 modificó el artículo 236 del Código Sustantivo del Trabajo y elevó la licencia a dos semanas. ¿Qué dice hoy la norma y quién tiene derecho?

Qué es la ley María.

La ley 755 de 2002 modificó el artículo 236 del Código Sustantivo del Trabajo para conceder al padre un descanso remunerado con ocasión del nacimiento de su hijo. Hasta entonces, el padre no tenía licencia alguna.

Se la conoce como ley María porque la impulsó la representante María Isabel Mejía Marulanda. Y hoy, en rigor, hablar de ley María es hablar de la licencia de paternidad: son el mismo derecho, con el nombre de la norma que lo creó.

Cuántos días son hoy.

Esta es la pregunta central y la respuesta ha cambiado dos veces:

El numeral 2 del artículo 236 del Código Sustantivo del Trabajo, modificado por el artículo 2 de la ley 2114 de 2021, dispone:

«El padre tendrá derecho a una licencia remunerada de dos (2) semanas consecutivas, dentro de los tres meses siguientes al nacimiento del hijo, la cual deberá ser disfrutada obligatoriamente de forma ininterrumpida.»

De esa redacción salen tres reglas que conviene subrayar:

• Son dos semanas, no ocho días hábiles. Al hablar de semanas, la norma cuenta días calendario: catorce días.
• Deben disfrutarse dentro de los tres meses siguientes al nacimiento. Fuera de ese plazo, el derecho se pierde.
• Deben tomarse de forma ininterrumpida. No pueden fraccionarse ni acumularse con otros periodos.

La misma ley 2114 de 2021 creó además la licencia parental compartida y la licencia parental flexible de tiempo parcial, que permiten a los padres distribuir parte de la licencia de maternidad. Son figuras distintas de la licencia de paternidad y las desarrollamos en licencia de paternidad.

A quién aplica.

La licencia cobija a los trabajadores del sector privado y del sector público a quienes les nazca un hijo, y también a quienes adopten uno.

Aplica igualmente a los trabajadores independientes que coticen a salud como tales, aunque con reglas propias de reconocimiento, que tratamos en la licencia de paternidad.

No aplica a las madres, que tienen su propia licencia de maternidad, de mayor duración.

Requisitos.

Para el reconocimiento de la licencia se exige:

1. Que el padre sea cotizante al sistema de salud.
2. Que haya cotizado durante el periodo de gestación, conforme al decreto 780 de 2016. Si no cotizó todo el periodo, la licencia se reconoce en proporción al tiempo cotizado.
3. Que esté al día en el pago de los aportes al momento del parto.

El único documento que la ley exige adjuntar es el registro civil de nacimiento del menor, con el que se acredita el parentesco.

De acuerdo con nuestro criterio, el requisito de la cotización durante la gestación es el que más reclamaciones genera, porque castiga al padre que cambió de empleo durante el embarazo, y conviene revisarlo antes de que nazca el hijo para anticipar el eventual descuento.

El derecho no depende del tiempo de vinculación.

La licencia se causa por el nacimiento del hijo, no por la antigüedad del trabajador. Un trabajador con una semana en la empresa tiene el mismo derecho que uno con diez años, porque la ley no condiciona el beneficio al tiempo de vinculación.

Tampoco depende del estado civil ni del tipo de unión. La ley 755 de 2002 contenía restricciones según la relación entre los padres, que la Corte Constitucional declaró inexequibles y que la ley 1468 de 2011 terminó de eliminar. Hoy la licencia es la misma para el hijo biológico y para el adoptado, y para padres casados o en unión libre.

Quién la paga.

La EPS reconoce y paga la licencia de paternidad, sobre el ingreso base de cotización del padre.

Cuando el padre no cotizó durante todo el periodo de gestación, la EPS la reconoce en proporción al tiempo cotizado, y en el contrato de trabajo la diferencia suele asumirla el empleador.

Concurrencia con otras licencias y descansos.

Dos situaciones frecuentes conviene aclararlas.

La primera es la licencia por calamidad doméstica. La ley 755 de 2002 previó que los días otorgados por calamidad se descontaran de la licencia de paternidad, por ser incompatibles. De acuerdo con nuestro criterio, esa incompatibilidad debe verificarse frente al texto vigente del artículo 236, porque la redacción cambió por completo con la ley 2114 de 2021 y la previsión original pudo quedar sin objeto.

La segunda son las vacaciones. Si el hijo nace durante las vacaciones, estas se suspenden, el trabajador disfruta la licencia de paternidad y luego las reanuda donde las dejó. La licencia no se pierde ni se superpone.

A continuación respondemos las preguntas frecuentes de nuestros lectores.