Transformación de sociedades en Colombia

Una sociedad comercial puede cambiar de tipo societario mediante la transformación, que es una reforma del contrato social regulada por el artículo 167 del Código de Comercio, sin que nazca una nueva persona jurídica. ¿Cómo se transforma una sociedad, qué mayorías exige y qué pasa con sus obligaciones?

Qué es la transformación de una sociedad.

La transformación es la reforma estatutaria por la cual una sociedad adopta otro de los tipos societarios regulados por la ley, antes de disolverse. Lo dispone el primer inciso del artículo 167 del Código de Comercio:

«Una sociedad podrá, antes de su disolución, adoptar cualquiera otra de las formas de la sociedad comercial reguladas en este Código, mediante una reforma del contrato social.»

Supongamos que una sociedad colectiva quiere limitar la responsabilidad de sus socios: mediante la transformación puede convertirse en una sociedad de responsabilidad limitada o en una SAS, que fue justamente lo que hicieron miles de sociedades cuando la ley 1258 de 2008 creó la SAS.

La transformación no crea una nueva persona jurídica.

El efecto central de la figura es la continuidad: la sociedad transformada sigue siendo la misma persona jurídica, con el mismo NIT, el mismo patrimonio y las mismas actividades. Así lo señala el inciso segundo del artículo 167:

«La transformación no producirá solución de continuidad en la existencia de la sociedad como persona jurídica, ni en sus actividades ni en su patrimonio.»

No hay interrupción alguna: no se liquida la sociedad anterior ni se constituye una nueva; simplemente cambian las reglas del tipo societario. Por eso la transformación debe hacerse antes de la disolución: una sociedad disuelta solo puede realizar los actos propios de la liquidación, y para adoptar otro tipo tendría que celebrarse un contrato social nuevo.

Qué pasa con las obligaciones de la sociedad transformada.

Las obligaciones contraídas antes de la transformación quedan intactas y la sociedad debe cumplirlas, precisamente porque sigue siendo la misma persona jurídica.

Y si la transformación modifica la responsabilidad de los socios —por ejemplo, de ilimitada a limitada—, ese cambio no opera hacia el pasado, como lo dispone el artículo 169 del Código de Comercio:

«Si en virtud de la transformación se modifica la responsabilidad de los socios frente a terceros, dicha modificación no afectará las obligaciones contraídas por la sociedad con anterioridad a la inscripción del acuerdo de transformación en el registro mercantil.»

La regla evita que los socios defrauden a los acreedores: quien contrató con una colectiva, donde los socios respondían con su patrimonio, conserva esa garantía respecto de las obligaciones anteriores a la inscripción de la transformación, aunque la sociedad se haya vuelto SAS.

Requisitos y mayorías para transformar una sociedad.

La transformación es una reforma estatutaria, y como tal debe aprobarse con las mayorías que la ley o los estatutos exijan para las reformas. Sobre esa base operan tres reglas especiales:

• Unanimidad cuando aumenta la responsabilidad. Si la nueva forma impone a los socios una responsabilidad mayor —por ejemplo, de limitada a colectiva—, la transformación debe aprobarse por unanimidad, según el artículo 168 del Código de Comercio.
• Unanimidad para volverse SAS o dejar de serlo. El artículo 31 de la ley 1258 de 2008 exige la decisión unánime de la totalidad de los titulares de acciones, cuotas o partes de interés tanto para transformarse en SAS como para que una SAS se transforme en otro tipo societario.
• Derecho de retiro en los demás casos. Cuando la transformación imponga mayor responsabilidad o desmejore los derechos patrimoniales del socio, quien no la haya votado puede ejercer el derecho de retiro del artículo 12 de la ley 222 de 1995, para no hacer parte de la nueva forma societaria.

Además, la sociedad transformada debe cumplir los requisitos del tipo que adopta: si una limitada se transforma en anónima, debe reunir los 5 accionistas que esta exige, y no es posible transformar una cooperativa en sociedad comercial, pues son de naturaleza distinta: la primera es una entidad sin ánimo de lucro.

Cómo se formaliza la transformación.

Aprobada la reforma, la transformación se formaliza con las solemnidades del tipo de sociedad resultante: escritura pública si el nuevo tipo la exige, o documento privado si la sociedad se transforma en SAS, y en todo caso con la inscripción en el registro mercantil, momento desde el cual la nueva forma es oponible a terceros.

Como bases de la decisión, el artículo 170 del Código de Comercio exige que la transformación se apruebe con fundamento en estados financieros no mayores a un mes, y la cámara de comercio verificará el cumplimiento de los requisitos del nuevo tipo al registrar la reforma. Si lo que se busca no es cambiar de tipo sino unir o dividir sociedades, las figuras son otras: la fusión de sociedades y la escisión de sociedades.

A continuación, damos respuesta a las preguntas frecuentes realizadas por nuestros lectores.