Derecho de retiro de los socios

El derecho de retiro permite al socio ausente o disidente salir de la sociedad y obtener el reembolso de su participación cuando una transformación, fusión o escisión le impone mayor responsabilidad o desmejora sus derechos patrimoniales, según el artículo 12 de la ley 222 de 1995. ¿En qué casos procede, cómo se ejerce y cómo se calcula el reembolso?

Qué es el derecho de retiro.

El derecho de retiro, también llamado derecho de receso, es la facultad del socio de separarse de la sociedad cuando esta adopta ciertas decisiones fundamentales que alteran las condiciones en las que él se asoció.

Quien entra a una sociedad lo hace con unas expectativas sobre su responsabilidad y sus derechos. Si la mayoría decide transformar, fusionar o escindir la sociedad y eso empeora su situación, la ley no lo obliga a quedarse: le permite retirarse y recibir el valor de su participación.

Fuera de los casos legales, el socio que quiere salir de la sociedad debe hacerlo por las vías ordinarias: vender sus acciones o ceder sus cuotas, con las restricciones del tipo societario, como el derecho de preferencia en la sociedad limitada, o negociar con la sociedad la readquisición de sus acciones.

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Cuándo procede el derecho de retiro.

El primer inciso del artículo 12 de la ley 222 de 1995 fija los presupuestos:

«Cuando la transformación, fusión o escisión impongan a los socios una mayor responsabilidad o impliquen una desmejora de sus derechos patrimoniales, los socios ausentes o disidentes tendrán derecho a retirarse de la sociedad.»

Se requieren entonces dos condiciones concurrentes:

1. Una decisión de transformación, fusión o escisión. La misma norma, en su parágrafo, extiende el derecho a la cancelación voluntaria de la inscripción de las acciones en el Registro Nacional de Valores o en bolsa.
2. Que esa decisión imponga mayor responsabilidad o desmejore los derechos patrimoniales del socio, y que el socio no la haya votado, por haber estado ausente o por haber votado en contra.

La mayor responsabilidad se presenta, por ejemplo, cuando una sociedad de responsabilidad limitada se transforma en colectiva, como se explica en el artículo sobre la transformación de sociedades. La desmejora de los derechos patrimoniales ocurre, según el mismo artículo 12, en los siguientes casos:

• Cuando se disminuya el porcentaje de participación del socio en el capital de la sociedad.
• Cuando se disminuya el valor patrimonial de la acción, cuota o parte de interés, o se reduzca su valor nominal, siempre que en este caso se produzca una disminución de capital.
• Cuando se limite o disminuya la negociabilidad de la acción.

Si no se da ninguno de estos supuestos, el derecho de retiro no procede, y el socio que quiera salir deberá hacerlo vendiendo o cediendo su participación.

Publicidad de la decisión.

Para que el socio pueda ejercer su derecho, el artículo 13 de la ley 222 de 1995 exige que la propuesta de transformación, fusión o escisión esté a disposición de los socios en las oficinas de la sociedad por lo menos 15 días hábiles antes de la reunión, y que la convocatoria incluya el punto en el orden del día e indique expresamente la posibilidad de ejercer el derecho de retiro. La omisión de estos requisitos hace ineficaz la decisión.

Cómo se ejerce el derecho de retiro.

El artículo 14 de la ley 222 de 1995 regula el procedimiento:

• El socio ausente o disidente debe ejercerlo dentro de los 8 días siguientes a la fecha en que se adoptó la decisión.
• La manifestación de retiro se comunica por escrito al representante legal.
• El retiro produce efectos frente a la sociedad desde que esta recibe la comunicación, y frente a terceros desde su inscripción en el registro mercantil o en el libro de registro de accionistas.
• Las controversias sobre la existencia de la causal se resuelven, salvo pacto arbitral, ante la entidad estatal que ejerza la inspección, vigilancia o control de la sociedad.

Si la asamblea o junta revoca la decisión dentro de los 60 días siguientes, caduca el derecho de retiro y los socios que lo ejercieron recuperan sus derechos, con efectos patrimoniales retroactivos a la fecha de la comunicación del retiro.

Modelo de comunicación de retiro.

Esta es una comunicación que el socio puede adaptar para ejercer su derecho dentro del plazo legal:

Qué pasa con las acciones o cuotas del socio que se retira.

La ley prefiere que la participación del socio que se retira quede en manos de los demás socios, y por eso el artículo 15 de la ley 222 de 1995 establece una opción de compra en este orden:

1. La sociedad debe ofrecer las acciones o cuotas a los demás socios dentro de los 5 días siguientes a la notificación del retiro.
2. Los socios pueden adquirirlas dentro de los 15 días siguientes, a prorrata de su participación en el capital.
3. Si quedan acciones o cuotas sin adquirir, la sociedad puede readquirirlas dentro de los 5 días siguientes, siempre que existan utilidades líquidas o reservas constituidas para el efecto.
4. Si ni los socios ni la sociedad las adquieren, la sociedad debe reembolsar al socio el valor de su participación.

Cómo se calcula y paga el reembolso.

El precio de compra y el valor del reembolso se fijan conforme al artículo 16 de la ley 222 de 1995:

«El valor correspondiente se calculará de común acuerdo entre las partes. A falta de acuerdo, el avalúo se hará por peritos designados por la Cámara de Comercio del domicilio social. Dicho avalúo será obligatorio. En los estatutos podrán fijarse métodos diferentes para establecer el valor del reembolso.»

Salvo pacto en contrario, el reembolso debe pagarse dentro de los 2 meses siguientes al acuerdo o al dictamen pericial. Si la sociedad demuestra que pagar en ese plazo afectaría su estabilidad económica, puede pedir a la superintendencia que fije plazos adicionales no superiores a un año, durante los cuales se causan intereses a la tasa corriente bancaria.

Por último, el retiro no libera al socio de su responsabilidad frente a las obligaciones anteriores: si el patrimonio social resulta insuficiente para cubrir las obligaciones contraídas antes de la inscripción del retiro, el socio responde subsidiariamente hasta el monto del reembolso recibido, según el parágrafo del artículo 16 de la misma ley. Y como el derecho de retiro es una garantía del socio, el artículo 17 declara ineficaz toda estipulación que lo despoje de él; solo puede renunciarlo una vez nacido.

Registro del retiro.

El derecho de retiro se ejerce con la comunicación escrita del socio, sin necesidad de que la asamblea lo apruebe. Lo que sí debe quedar documentado es lo que sigue: la adquisición por los socios o la readquisición por la sociedad se anota en el libro de registro de accionistas, en las sociedades por acciones, y en las de cuotas se formaliza con la reforma estatutaria e inscripción en el registro mercantil.

En la SAS rigen las mismas reglas de la ley 222 de 1995, aunque la transformación hacia o desde la SAS exige unanimidad (artículo 31 de la ley 1258 de 2008), de modo que en ese caso no hay socios disidentes que puedan retirarse.

A continuación, damos respuesta a las preguntas frecuentes realizadas por nuestros lectores.

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