Un fideicomiso es un negocio en el que una persona entrega bienes a otra para que los administre o los destine a un fin determinado, en beneficio propio o de un tercero. En Colombia, su forma más común es la fiducia mercantil, regulada en el artículo 1226 del Código de Comercio: el fideicomitente transfiere bienes a una sociedad fiduciaria, que los administra como un patrimonio autónomo, separado de su propio patrimonio, para cumplir la finalidad pactada. Se usa para administrar recursos, garantizar créditos, desarrollar proyectos inmobiliarios o asegurar el futuro de un hijo. ¿Cómo funciona?
Qué es un fideicomiso.
La palabra fideicomiso viene del latín fides, que significa fe o confianza, y commissum, que significa encargo: es un encargo de confianza. Una persona confía unos bienes a otra para que los maneje con un propósito definido.
En Colombia existen dos figuras con este nombre. La propiedad fiduciaria o fideicomiso civil, regulada en el Código Civil, en la que un bien pasa a otra persona si se cumple una condición. Y la fiducia mercantil, regulada en el Código de Comercio, que es la que se usa en la práctica y la que explicamos en este artículo.
No debe confundirse con el dinero fiduciario, que es el dinero basado en la confianza. Las dos expresiones solo comparten la raíz de la palabra.
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La fiducia mercantil.
El artículo 1226 del Código de Comercio la define así:
«La fiducia mercantil es un negocio jurídico en virtud del cual una persona, llamada fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o más bienes especificados a otra, llamada fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad determinada por el constituyente, en provecho de éste o de un tercero llamado beneficiario o fideicomisario.»
De la definición se desprenden sus elementos: hay una transferencia de bienes, una persona que los recibe y se obliga a administrarlos, y una finalidad que debe cumplirse en beneficio de alguien. La misma norma establece que solo pueden actuar como fiduciarios los establecimientos de crédito y las sociedades fiduciarias autorizadas por la Superintendencia Financiera.
El patrimonio autónomo.
La característica más importante de la fiducia mercantil es que los bienes entregados forman un patrimonio autónomo. El artículo 1233 dispone:
«Para todos los efectos legales, los bienes fideicomitidos deberán mantenerse separados del resto del activo del fiduciario y de los que correspondan a otros negocios fiduciarios, y forman un patrimonio autónomo afecto a la finalidad contemplada en el acto constitutivo.»
Esto significa que los bienes del fideicomiso no pertenecen al patrimonio de la fiduciaria ni, en principio, al del fideicomitente: están destinados exclusivamente a la finalidad pactada. Por eso los acreedores de la fiduciaria no pueden perseguirlos, y los del fideicomitente, en general, tampoco, salvo en los casos que la ley permite, como cuando la fiducia se hizo para defraudarlos. Esa protección es la que hace útil la figura.
Partes del fideicomiso.
En la fiducia mercantil intervienen tres partes:
| Parte | Papel |
|---|---|
| Fideicomitente o fiduciante | Es quien constituye la fiducia y transfiere los bienes. Define la finalidad y las condiciones. |
| Fiduciario | Es la sociedad fiduciaria o entidad autorizada que recibe los bienes, los administra y cumple la finalidad pactada. Cobra una comisión por su gestión. |
| Beneficiario o fideicomisario | Es quien recibe los beneficios de la fiducia. Puede ser un tercero o el mismo fideicomitente. |
Cuando el fideicomitente y el beneficiario son la misma persona, se habla de una fiducia en beneficio propio, como ocurre cuando alguien entrega recursos a una fiduciaria para que los invierta a su favor.
Encargo fiduciario y fiducia mercantil.
Existe una figura parecida, el encargo fiduciario, en la que el cliente entrega bienes a la fiduciaria para que los administre, pero sin transferirle la propiedad. En el encargo fiduciario no se forma un patrimonio autónomo: los bienes siguen siendo del cliente.
| Aspecto | Fiducia mercantil | Encargo fiduciario |
|---|---|---|
| Transferencia de la propiedad | Sí, al fiduciario | No, los bienes siguen siendo del cliente |
| Patrimonio autónomo | Sí | No |
| Protección frente a acreedores | Mayor | Menor |
Cuando la fiducia recae sobre bienes inmuebles, debe constituirse por escritura pública y registrarse en la oficina de registro de instrumentos públicos, como cualquier transferencia de un inmueble.
Tipos de fiducia.
Según su finalidad, las fiducias más comunes son las siguientes:
- Fiducia de administración: la fiduciaria administra bienes o recursos y realiza pagos según las instrucciones del fideicomitente.
- Fiducia de inversión: la fiduciaria invierte los recursos para obtener rendimientos. Incluye los fondos de inversión colectiva que administran las fiduciarias.
- Fiducia inmobiliaria: se usa para desarrollar proyectos de construcción. Los compradores de vivienda sobre planos entregan su dinero a la fiducia, que solo lo libera al constructor cuando se cumplen ciertas condiciones, lo que protege a los compradores.
- Fiducia en garantía: el deudor transfiere bienes a una fiducia para respaldar el pago de una deuda; si no paga, la fiduciaria puede venderlos para pagar al acreedor.
- Fiducia de administración y pagos: la fiduciaria recibe los recursos de un proyecto o contrato y hace los pagos a los proveedores y beneficiarios, lo que da transparencia.
Ejemplo de fideicomiso.
Supongamos un padre que quiere asegurar que su hijo de diez años pueda estudiar en la universidad, aunque él llegue a faltar. Constituye una fiducia con una sociedad fiduciaria y le transfiere $80.000.000.
- Fideicomitente: el padre, que transfiere el dinero y fija las condiciones.
- Fiduciario: la sociedad fiduciaria, que invierte el dinero y lo administra.
- Beneficiario: el hijo.
- Finalidad y condiciones: pagar la matrícula universitaria del hijo cuando termine el bachillerato, semestre a semestre, solo mientras esté matriculado y apruebe sus materias.
Los recursos quedan separados del patrimonio del padre y de la fiduciaria, y la fiduciaria debe cumplir las instrucciones aunque el padre fallezca. Si el hijo deja la universidad, la fiduciaria suspende los pagos según lo pactado.
Ventajas del fideicomiso.
El fideicomiso es una herramienta útil por varias razones:
- Asegura que los bienes se destinen a la finalidad pactada, incluso en el futuro y aunque el fideicomitente falte.
- Separa los bienes del patrimonio de las partes, lo que les da protección.
- Pone la administración en manos de una entidad profesional vigilada por la Superintendencia Financiera.
- Da transparencia y seguridad en negocios con muchas partes, como los proyectos inmobiliarios.
Su principal costo es la comisión de la fiduciaria, y conviene evaluar si el monto y la finalidad la justifican. Los efectos tributarios de la fiducia, como quién declara las rentas del patrimonio autónomo, están regulados en el Estatuto Tributario y deben tenerse en cuenta al constituirla.
Preguntas frecuentes.
A continuación respondemos las preguntas frecuentes de nuestros lectores.
¿Qué es un fideicomiso?
Es un negocio en el que una persona entrega bienes a otra para que los administre o los destine a un fin determinado, en beneficio propio o de un tercero.
¿Qué es la fiducia mercantil?
Es el negocio regulado en el artículo 1226 del Código de Comercio, en el que el fideicomitente transfiere bienes a una fiduciaria para que los administre o enajene con una finalidad determinada.
¿Cuáles son las partes de un fideicomiso?
El fideicomitente, que transfiere los bienes; el fiduciario, que los administra; y el beneficiario, que recibe sus beneficios.
¿Qué es un patrimonio autónomo?
Es el conjunto de bienes de una fiducia, separado del patrimonio de la fiduciaria y del fideicomitente, y destinado exclusivamente a la finalidad pactada.
¿Quién puede ser fiduciario en Colombia?
Solo los establecimientos de crédito y las sociedades fiduciarias autorizadas por la Superintendencia Financiera.
¿Qué diferencia hay entre fiducia mercantil y encargo fiduciario?
En la fiducia mercantil se transfiere la propiedad de los bienes y se forma un patrimonio autónomo; en el encargo fiduciario, los bienes siguen siendo del cliente.
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