En este artículo 21 secciones
- Qué es el daño emergente.
- Qué es el lucro cesante.
- Lo que dice el Código Civil.
- Diferencia entre daño emergente y lucro cesante.
- Cómo se liquida el lucro cesante.
- El daño emergente y el lucro cesante deben probarse.
- La cláusula penal evita probar el perjuicio.
- Preguntas frecuentes.
- ¿Qué es el daño emergente?
- ¿Qué es el lucro cesante?
- ¿Qué es el lucro cesante consolidado?
- ¿Cómo se calcula el lucro cesante en Colombia?
- ¿Si un mecánico me daña el carro, qué puedo reclamar?
- Pagué un anticipo por una obra que no se hizo, ¿qué puedo reclamar?
- ¿Mi hijo de 11 años chocó un carro ajeno, debo pagar también el vehículo de reemplazo?
- ¿Se puede reclamar daño moral además del lucro cesante?
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El daño emergente es la pérdida que sufre una persona por un incumplimiento o un hecho dañoso, y el lucro cesante es la ganancia que deja de recibir por la misma causa. Juntos forman el perjuicio material que debe indemnizarse, según los artículos 1613 y 1614 del Código Civil. ¿Cómo se diferencian, cómo se prueban y cómo se liquida el lucro cesante con las fórmulas que aplica la Corte Suprema de Justicia?
Qué es el daño emergente.
El daño emergente es el valor de la pérdida efectivamente sufrida: lo que salió del patrimonio de la víctima o lo que esta tuvo que gastar a causa del daño. Si se destruye un carro que vale $50.000.000, el daño emergente es de $50.000.000, o el valor de su reparación si esta es posible.
El daño emergente comprende también los gastos que la víctima tuvo que asumir por causa del daño, como los tratamientos médicos, las medicinas, el transporte, el arriendo de un vehículo de reemplazo o los gastos funerarios.
Qué es el lucro cesante.
El lucro cesante es la ganancia, utilidad o renta que la víctima deja de percibir como consecuencia del daño. Si el bien destruido producía ingresos, o si la persona lesionada no puede trabajar, esos ingresos cesan, y por eso se llama lucro cesante.
Supongamos que en un accidente se destruye un taxi valorado en $90.000.000, que le producía a su dueño una utilidad de $3.000.000 mensuales. El daño emergente es de $90.000.000, y el lucro cesante es de $3.000.000 por cada mes que el dueño deje de trabajar hasta que se le repare el daño. Si se destruye un bien que no producía ingresos, solo hay daño emergente.
Nótese que lo que se indemniza es la utilidad neta, no el ingreso bruto. Al taxista se le reconoce lo que le quedaba después de pagar combustible, mantenimiento y demás costos, no todo lo que producía el taxi.
Lo que dice el Código Civil.
Los dos conceptos están definidos para el incumplimiento de los contratos en el artículo 1614 del Código Civil:
«Entiéndese por daño emergente el perjuicio o la pérdida que proviene de no haberse cumplido la obligación o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado su cumplimiento; y por lucro cesante, la ganancia o provecho que deja de reportarse a consecuencia de no haberse cumplido la obligación, o cumplido imperfectamente, o retardado su cumplimiento.»
Y el artículo 1613 establece que ambos hacen parte de la indemnización:
«La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente y lucro cesante, ya provenga de no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento. Exceptúanse los casos en que la ley la limita expresamente al daño emergente.»
Aunque las normas se refieren a los contratos, los mismos conceptos se aplican a la responsabilidad extracontractual, como un accidente de tránsito, como se explica en el artículo sobre la responsabilidad civil.
Diferencia entre daño emergente y lucro cesante.
La diferencia está en el momento y en la naturaleza del perjuicio. El daño emergente mira hacia lo que se perdió; el lucro cesante, hacia lo que se dejó de ganar.
| Aspecto | Daño emergente | Lucro cesante |
|---|---|---|
| Qué es | La pérdida sufrida | La ganancia dejada de percibir |
| Ejemplo | El valor del taxi destruido | La utilidad mensual que producía el taxi |
| Ejemplo en lesiones | Gastos médicos y de transporte | Salarios dejados de recibir por la incapacidad |
| Cómo se prueba | Facturas, avalúos, cotizaciones | Contratos, certificaciones de ingresos, contabilidad, peritaje |
Además del perjuicio material, la víctima puede reclamar perjuicios inmateriales, como el daño moral, que no son daño emergente ni lucro cesante y se tasan por otras reglas.
Cómo se liquida el lucro cesante.
El lucro cesante se calcula, por regla general, a partir del ingreso periódico que la víctima dejó de recibir, actualizado por inflación, y distinguiendo dos periodos:
- Lucro cesante pasado o consolidado, el que va desde el día del daño hasta la fecha de la liquidación o de la sentencia.
- Lucro cesante futuro, el que va desde esa fecha hasta el final del periodo indemnizable, por ejemplo hasta el fin de la incapacidad o de la vida probable de la víctima.
La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia, en sentencias como la SC1731-2021, aplica para ello tres fórmulas, con un interés técnico del 0,5 % mensual, que corresponde al interés legal civil del 6 % anual del artículo 1617 del Código Civil.
Paso 1: actualizar el ingreso.
El ingreso de la época del daño se trae a valor presente con el índice de precios al consumidor (IPC):
Renta actualizada = Renta histórica × (IPC final ÷ IPC inicial)El IPC inicial es el del mes del daño y el final, el del mes de la liquidación. Supongamos que el ingreso en la fecha del daño era de $1.500.000 y que la relación entre los dos índices es de 1,30. La renta actualizada es de $1.950.000.
Paso 2: liquidar el lucro cesante pasado.
El lucro cesante pasado se calcula como una renta que se acumula mes a mes, con la fórmula:
LCP = Renta actualizada × [(1 + i)^n – 1] ÷ iDonde i es el interés técnico del 0,5 % mensual y n es el número de meses transcurridos entre el daño y la liquidación.
Supongamos una renta actualizada de $2.000.000 y 24 meses transcurridos. El factor es [(1,005)^24 – 1] ÷ 0,005 = 25,4320, y el lucro cesante pasado es de $2.000.000 × 25,4320 = $50.863.910.
Paso 3: liquidar el lucro cesante futuro.
El lucro cesante futuro se trae a valor presente, porque la víctima recibe hoy un dinero que solo habría ganado en el futuro. La fórmula es:
LCF = Renta actualizada × [(1 + i)^n – 1] ÷ [i × (1 + i)^n]Donde n es ahora el número de meses que faltan hasta el final del periodo indemnizable.
Supongamos la misma renta de $2.000.000 y 60 meses futuros. El factor es [(1,005)^60 – 1] ÷ [0,005 × (1,005)^60] = 51,7256, y el lucro cesante futuro es de $2.000.000 × 51,7256 = $103.451.122.
En el ejemplo, el lucro cesante total sería de $154.315.032. Estas fórmulas se pueden aplicar en una hoja de cálculo con la función de potencia, sin necesidad de herramientas especiales.
Ajustes en caso de muerte o lesiones.
Cuando la víctima muere, la jurisprudencia suele descontar de su ingreso la parte que destinaba a sus propios gastos, porque esa porción no la habrían recibido sus familiares. Y cuando la víctima era trabajador dependiente, suele sumarse un porcentaje por prestaciones sociales. Estos ajustes dependen de la prueba y del criterio del juez en cada caso.
El daño emergente y el lucro cesante deben probarse.
Quien reclama la indemnización debe probar que el perjuicio ocurrió y cuánto vale. Sin prueba de la cuantía, el juez no puede condenar, por cierto que sea el daño.
El lucro cesante es el más difícil de probar, porque no basta afirmar que se dejó de ganar: hay que demostrar cuánto se ganaba y que esa ganancia era cierta. La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia, en sentencia SC3951-2018, negó una indemnización que el demandante pretendía probar solo con la certificación de ingresos de dos meses expedida por el gerente de una empresa transportadora:
«Ni siquiera podría decirse que es descabellada la deducción del juzgador de que el contenido del documento es incierto para una estimación del monto a resarcir, puesto que la indemnización no puede ser fuente de enriquecimiento y en ella a lo sumo obra una manifestación de ingresos brutos en muy corto tiempo, sin discriminar el valor concreto del margen de utilidad luego de descontar los costos fijos y variables en el desempeño de la actividad transportadora, que sería el concepto a reconocer.»
La lección de la providencia es doble: hay libertad probatoria para acreditar el lucro cesante, pero la prueba debe mostrar la utilidad neta y su permanencia en el tiempo. Hoy esa libertad probatoria la consagra el artículo 165 del Código General del Proceso, y en la demanda la cuantía debe estimarse bajo juramento, según el artículo 206.
La cláusula penal evita probar el perjuicio.
Como probar y cuantificar el perjuicio es difícil, en los contratos conviene fijar por anticipado su valor mediante una cláusula penal. Si hay incumplimiento, la parte cumplida puede cobrar la pena sin necesidad de probar el perjuicio, porque así lo permite el artículo 1599 del Código Civil.
La pena no puede ser desproporcionada. Si excede el doble de la obligación principal, puede reducirse por el exceso, según el artículo 1601. Por ejemplo, no tendría sentido pactar una pena de $20.000.000 en un contrato de $5.000.000. El tema se desarrolla en el artículo sobre la cláusula penal en los contratos.
Preguntas frecuentes.
A continuación respondemos las preguntas frecuentes de nuestros lectores.
¿Qué es el daño emergente?
Es la pérdida efectivamente sufrida por la víctima, como el valor del bien destruido o los gastos médicos en que tuvo que incurrir.
¿Qué es el lucro cesante?
Es la ganancia o utilidad que la víctima deja de percibir a causa del daño, como los ingresos que deja de producir el bien destruido o el salario que no recibe durante una incapacidad.
¿Qué es el lucro cesante consolidado?
Es el lucro cesante pasado, el que se causó entre la fecha del daño y la fecha de la liquidación o de la sentencia.
¿Cómo se calcula el lucro cesante en Colombia?
Se actualiza el ingreso con el IPC y se aplican las fórmulas de renta acumulada, para el lucro cesante pasado, y de valor presente, para el futuro, con un interés técnico del 0,5 % mensual.
¿Si un mecánico me daña el carro, qué puedo reclamar?
El costo de la reparación como daño emergente y, si usaba el carro para producir ingresos, el lucro cesante. Como hubo un contrato de reparación, la reclamación es por responsabilidad contractual.
Pagué un anticipo por una obra que no se hizo, ¿qué puedo reclamar?
La devolución del anticipo y los perjuicios que pruebe, por ejemplo el mayor costo de contratar a otra persona. El contrato verbal es válido, pero su prueba puede ser más difícil.
¿Mi hijo de 11 años chocó un carro ajeno, debo pagar también el vehículo de reemplazo?
Si el afectado prueba que tuvo que pagar un vehículo de reemplazo para seguir trabajando, ese gasto es daño emergente, y los padres responden por los daños causados por sus hijos menores que están a su cuidado, según los artículos 2346 y 2347 del Código Civil.
¿Se puede reclamar daño moral además del lucro cesante?
Sí. El daño moral es un perjuicio inmaterial que se suma al daño emergente y al lucro cesante, siempre que se pruebe. Incluso personas distintas de los familiares pueden reclamarlo si demuestran su propio perjuicio.
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Buenos días, mi hijo de once años tomó las llaves de nuestro vehículo, el cual se encontraba estacionado en frente de nuestra casa, y lo encendió accidentalmente al intentar encender el aire acondicionado, colisionando con un vehículo estacionado en frente. Los propietarios me solicitan que debo suplir económicamente la ausencia del vehículo, contratando otro vehículo, ya que el vehículo afectado es usado como transporte de productos utilizados para un restaurante. Mientras la póliza responda por la reparación del mismo, legalmente, ¿debo asumir eso?
Desde el punto de vista moral y legal, el que causa un perjuicio debe repararlo. Es evidente que, si la persona afectada por el accidente demuestra que a causa de ello debió incurrir en costos en que no hubiera incurrido de no haber ocurrido el accidente, puede reclamar la indemnización correspondiente, y es a la conclusión a la que llegaría un juez en caso de una demanda judicial.
En consecuencia, lo correcto y justo es reparar el daño causado por el accidente, incluso si el afectado no presenta ninguna demanda.
¿Puede solicitar la indemnización del daño material en su nomenclatura de daño emergente por el dinero que destinó para su amiga en el postoperatorio, aunado al daño moral sufrido en calidad de “mejor amiga”? Pues en el decurso del padecimiento fue su amiga de infancia, la persona que estuvo igualmente acompañándola y quien sufrió en “carne propia” los padecimientos de la principal demandante, una persona.
Sí, es posible, pero es difícil probar la existencia de ese daño y, sobre todo, tasarlo. Sin embargo, en derecho casi todo es posible siempre que se pueda probar.
Hola, buenas noches. Yo le consigné a un amigo llamado (A) la suma de $10 millones de pesos mct a su cuenta personal para que me comprara y trajera de Medellín unos materiales de construcción de acabado para terminar un apartamento que voy a arrendar cuando lleguen los materiales y lo arriendo, ya que mi amigo (A) tiene una fundación y me manifestó que la traída de la mercancía desde Medellín me saldría por un valor de 2 millones de pesos porque lo traía por la fundación.
Resulta que mi amigo (A) hace la negociación verbal con el gerente de una empresa de transporte de mercancía llamada Caribe Cargo para transportar la mercancía de construcción de acabados hasta San Andrés Islas. Para eso, compra en Medellín los materiales de construcción de acabados y lo relacionado con el embalaje para embarcarlo. Una vez llega la mercancía a San Andrés Islas, el gerente de la transportadora de carga dice que el valor es de 8 millones de pesos. Yo le manifesté que eso no fue lo acordado con mi amigo (A), que el valor acordado con él fue de 2 millones de pesos por la traída. Fui 3 veces a sacar la mercancía y cada día aumentaba más. Me enfermé con un problema de salud, cáncer de próstata, y duré 2 años en tratamiento y nada de la mercancía.
¿Qué puedo hacer ahí? ¿Qué perjuicios por daño emergente y lucro cesante debo reclamarle por el daño? Ya que si estuviera terminado el apartamento, lo podría arrendar por 1 millón de pesos mensual. Gracias.
Si el contrato de transporte fue verbal y no hay forma de probar el valor pactado debido a que el transportador no emitió la factura correspondiente, y usted no está de acuerdo con el valor que le cobraron, tendrá que demandar para que el valor del transporte se fije mediante un peritaje. Si el valor del peritaje se acerca a lo que cobra el transportador, difícilmente se pueden reclamar indemnizaciones por daños y perjuicios.
Es un caso difícil y complejo que requiere ser estudiado por un abogado.
Buenas tardes,
Mi pregunta es sobre cómo demandar a un mecánico que me dañó mi vehículo al cambiar un repuesto que no era de marca original, dejando el vehículo sin encender. Este es un Ford Fiesta de caja automática. No volvió a encender y se realizaron dos escaneos, que arrojaron que el motor no tiene compresión, por lo que deben bajar la culata, donde se presume que evidenciarán daños y se deben comprar más repuestos. Si esto funciona, no hay problema, pero la suma asciende a cuatro millones de pesos colombianos. En el peor de los casos, si llego a dañar el motor, este pasaría a reparación, donde los costos ascenderían a diez millones de pesos, cuando en realidad el carro estaba en perfectas condiciones y solo iba para el cambio de la correa de repartición.
Agradezco su ayuda.
Se debe demandar por responsabilidad contractual, para lo cual se debe verificar la existencia del contrato, del daño y que este fue causado por él.
Al realizar esta operación: ( S_n = frac{(1 + 0.5%)^{138} – 1}{0.5%} )
Obtengo ( S_n = 112.586 ), pero me da ( S_n = 198.05 ).
Creo que hay un error.
Usted está en lo cierto, el valor correcto es el que usted da.