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Un establecimiento de comercio puede darse en prenda para garantizar una deuda, sin que su dueño pierda la tenencia ni la administración del negocio, según el artículo 532 del Código de Comercio y la ley 1676 de 2013 de garantías mobiliarias. ¿Qué significa que un establecimiento tenga una prenda, qué bienes cubre y cómo se registra?
Qué es la prenda sobre un establecimiento de comercio.
La prenda es una garantía real sobre bienes muebles: el deudor afecta un bien al pago de una deuda, de modo que, si no paga, el acreedor puede hacer efectiva la garantía con preferencia sobre los demás acreedores. Como el establecimiento de comercio es un bien mueble —una universalidad de bienes—, puede darse en prenda como un todo.
Es una garantía frecuente en los créditos a comerciantes: el banco o el proveedor que presta dinero toma en garantía el negocio del deudor, con sus muebles, su nombre y su clientela.
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El deudor conserva el establecimiento.
El inciso primero del artículo 532 del Código de Comercio dispone:
«La prenda de un establecimiento de comercio podrá hacerse sin desapoderamiento del deudor.»
Es decir, es una prenda sin tenencia: el deudor sigue teniendo el establecimiento, lo administra y lo explota normalmente, y con sus ingresos paga la deuda. El acreedor no recibe el negocio ni puede disponer de él mientras el deudor cumpla. Tiene sentido: un establecimiento entregado al acreedor dejaría de producir los recursos para pagar.
Qué bienes cubre la prenda.
El inciso segundo del mismo artículo 532 define el alcance de la garantía cuando las partes no dicen nada:
«A falta de estipulación se tendrán como afectos a la prenda todos los elementos determinados en el artículo 516 con excepción de los activos circulantes.»
En consecuencia, salvo pacto en contrario, la prenda cubre el nombre comercial y las marcas, el mobiliario y las instalaciones, los contratos y derechos del establecimiento, pero no las mercancías y demás activos circulantes, que el comerciante necesita vender libremente.
Si las partes pactan expresamente que la prenda se extienda a las mercancías, el inciso tercero establece una regla de subrogación:
«Cuando la prenda se haga extensiva a tales activos, los que se hayan enajenado o consumido se tendrán como subrogados por los que produzcan o adquieran en el curso de las actividades del establecimiento.»
Así, las mercancías vendidas quedan liberadas y las nuevas que ingresan quedan gravadas en su reemplazo. Conviene hacer un inventario claro al constituir la garantía. El local comercial donde funciona el establecimiento no hace parte de la prenda: si es del deudor, solo podría gravarse con hipoteca.
Cómo se constituye y registra la prenda.
Desde la ley 1676 de 2013, la prenda sobre el establecimiento de comercio es una garantía mobiliaria. Se constituye mediante un contrato de garantía entre el deudor y el acreedor, que debe identificar las partes, la obligación garantizada, los bienes en garantía y su valor máximo.
Para que sea oponible frente a terceros, la garantía se inscribe en el Registro de Garantías Mobiliarias, que administra Confecámaras, mediante un formulario electrónico. Según el artículo 21 de la ley 1676 de 2013, esa inscripción produce efectos frente a terceros sin necesidad de inscripción adicional en el registro mercantil.
¿Qué significa que un establecimiento tenga una prenda?
Cuando en el certificado de matrícula de un establecimiento o en una consulta registral aparece una prenda, significa que el establecimiento está afectado a garantizar una deuda de su propietario. Para quien piensa comprar el establecimiento es una señal de alerta: la garantía sigue al bien, de modo que el acreedor puede hacerla efectiva aunque el establecimiento cambie de dueño.
Antes de comprar, conviene consultar el Registro de Garantías Mobiliarias y exigir al vendedor el paz y salvo del acreedor y la cancelación de la garantía, o descontar la deuda del precio.
La anticresis sobre el establecimiento.
La prenda no implica entrega del establecimiento. Si las partes quieren que el acreedor lo reciba y se pague con sus frutos, la figura es la anticresis, que el artículo 533 del Código de Comercio permite sobre establecimientos de comercio: el acreedor administra el establecimiento y aplica sus utilidades al pago de la deuda. A diferencia de la prenda, no le da derecho a vender el establecimiento para pagarse, sino solo a explotarlo.
Preguntas frecuentes.
A continuación, damos respuesta a las preguntas frecuentes realizadas por nuestros lectores.
¿Qué es una prenda sobre establecimiento comercial?
Es una garantía sobre el establecimiento de comercio que respalda una deuda de su propietario, quien conserva el negocio y lo sigue administrando (art. 532 del Código de Comercio).
¿La prenda incluye las mercancías?
No, salvo pacto expreso; y si se pacta, las mercancías vendidas se reemplazan en la garantía por las nuevas que ingresan.
¿La prenda incluye el local comercial?
No. El local es un inmueble distinto del establecimiento y solo puede gravarse con hipoteca.
¿Se puede vender un establecimiento que tiene prenda?
Sí, pero la garantía sigue al bien y el acreedor puede hacerla efectiva contra el comprador; por eso conviene exigir su cancelación antes de comprar.
¿Dónde se registra la prenda sobre un establecimiento?
En el Registro de Garantías Mobiliarias que administra Confecámaras, que la hace oponible frente a terceros (art. 21 de la ley 1676 de 2013).
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Pregunta: Una persona arrendó un establecimiento de comercio a un tercero, el cual funciona en un local comercial de propiedad del arrendador. ¿Cuál es el trámite y regulación legal para que el arrendador recupere el establecimiento de comercio y, por ende, el local comercial de su propiedad?
El arrendador alega que el arrendatario no paga el canon de arrendamiento de manera puntual y, además, le está destruyendo físicamente el local comercial.
Les agradecería grandemente me dieran una orientación al respecto. Gracias.
Para terminar el contrato de arrendamiento, tanto del establecimiento de comercio como del local comercial, se requiere demostrar que el arrendatario incumplió con el contrato de arrendamiento, lo que faculta al arrendador para dar por terminado el contrato de forma inmediata.
En consecuencia, el procedimiento a seguir (de una manera muy simplificada) es solicitar al arrendatario la entrega del establecimiento y del local por su incumplimiento, y si este se niega a entregarlo, deberá acudir a un juez civil, donde deberá acreditar ese incumplimiento para que, seguidamente, el juez decrete la terminación del contrato y ordene la restitución del inmueble.
Buenas noches, ¿alguien me podría explicar por qué aquí se dice que la prenda sin tenencia no puede hacerse sobre establecimientos de comercio, toda vez que implica el desapoderamiento del bien? Si la prenda sin tenencia es precisamente que el deudor no deje de ejecutar las acciones comerciales de ese bien. Muchas gracias.
Gracias por la observación. Se corrigió el error.