La base para liquidar la indemnización por despido injustificado de que trata el artículo 64 del Código Sustantivo del Trabajo es el salario devengado por el trabajador.
Base para liquidar la indemnización.
El artículo 64 del Código Sustantivo del Trabajo, al fijar el monto de la indemnización, tanto en el contrato de trabajo a término fijo como en el contrato a término indefinido, hace referencia al salario del trabajador.
La norma no hace alusión a las prestaciones sociales, ni al auxilio de transporte, ni a ningún otro concepto distinto al salario.
Se entiende que el salario que se toma como base para liquidar la indemnización es el que devenga el trabajador al momento de ser despedido.
Salario sobre el que se liquida la indemnización por despido injusto.
El salario para liquidar la indemnización por despido injusto es aquel a que se refiere el artículo 127 del Código Sustantivo del Trabajo, es decir, todo pago que remunere directa o indirectamente al trabajador.
En nuestro criterio, para liquidar la indemnización por despido injusto no se debe incluir el trabajo extra o suplementario, dominical ni festivo, por corresponder a pagos que están por fuera de la jornada laboral ordinaria; por lo tanto, solo se incluyen los pagos que remuneren la jornada ordinaria para la que fue contratado el trabajador.
Indemnización en el salario variable.
Cuando el trabajador devengue un salario variable, es preciso determinar el promedio del salario del último año o proporcional a este si no ha transcurrido el año completo.
Este punto es importante porque el promedio no se determina sobre los últimos 12 meses previos a la terminación del contrato, sino sobre el último año o anualidad laborada, como lo deja claro la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia en sentencia SL4743-2018 (61705) del 9 de octubre de 2018:
«En ese contexto, no asiste razón a la censura, al asegurar que, frente a la existencia del salario variable, debe calcularse la indemnización por despido injusto, en razón a los 12 meses que anteceden a la terminación, pues como quedó visto en similares eventos, se ha tomado es el salario promedio de la proporción del último año laborado.»
Luego, la Corte hace la siguiente precisión:
«Ahora, no pasa por alto la Corporación que, por ejemplo, en sentencia CSJ SL13518-2017, tomó como salario para liquidar la indemnización en comento, por tratarse de una remuneración variable, «el promedio, del último año». Empero, cumple precisar, que esa referencia la realizó para aludir al año final de prestación de servicios del trabajador, obteniendo el promedio de lo devengado en los meses que laboró dentro de la anualidad en que se terminó el contrato, lo cual es ostensiblemente diferente a afirmar, que deba ser el promedio de los 12 meses anteriores a la terminación de ese vínculo.»
En ese orden de ideas, si el trabajador es despedido el 12 de marzo de 2023, el promedio del salario para liquidar la indemnización se determina con base en los salarios devengados por el trabajador en lo transcurrido del 2023, esto es, entre enero y marzo.
El promedio no se debe determinar entre marzo de 2022 y marzo de 2023, lo que quiere decir que, si el trabajador es despedido en enero, no se requiere promediar el salario, pues un promedio solo tiene sentido si existen dos meses, cuanto menos.
Indemnización no incluye el auxilio de transporte.
Para liquidar la indemnización por despido injusto no se incluye el auxilio de transporte, en razón a que la indemnización se liquida únicamente sobre los pagos que hacen parte del salario, y el auxilio de transporte no es un factor salarial.
Preguntas frecuentes.
A continuación, respondemos las preguntas frecuentes realizadas por nuestros lectores.
No. En la indemnización no se incluye el auxilio de transporte, porque no hace parte del salario, y si bien el trabajador al ser despedido ya no recibe el auxilio de transporte, tampoco incurre en gastos de transporte para ir al trabajo, por lo que el trabajador no sufre perjuicio alguno que deba ser indemnizado.
No. Las horas extras no hacen parte de la base para liquidar la indemnización, puesto que estas son inciertas y no están contempladas expresamente como parte de la base.
Sí. Las comisiones son un componente del salario del trabajador, y es el componente que lo hace variable, y por tanto se debe promediar conforme se explicó en el título anterior.
La indemnización por despido se calcula con el salario que el trabajador tenga al momento de ser despedido.
Se toma el salario bruto; esto es, antes de los descuentos de nómina como aportes a salud, pensión, retenciones, etc.
Reintegro del trabajador despedido
¿Qué pasa si no me renuevan el contrato de trabajo?Forma de citar este artículo (APA):
Gerencie.com. (2023, mayo 28). Salario base para liquidar la indemnización por despido injusto [Entrada de blog]. Recuperado de https://www.gerencie.com/base-para-calcular-la-indemnizacion-por-despido-injustificado.html
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Ernesto Piedrahita. Abogado laboral. Whatsapp: 313-883-0983. Nota: Respondo de manera gratuita a un máximo de dos preguntas o inquietudes en materia laboral que me hagan mediante mensaje a mi WhatsApp o llamando por celular.
Buenas noches, Gerencie. Espero que estén bien. Ustedes dicen:
En nuestro criterio, para liquidar la indemnización por despido injusto no se debe incluir el trabajo extra o suplementario, dominical ni festivo, ya que estos pagos corresponden a horas que están fuera de la jornada laboral ordinaria. Por lo tanto, solo se incluyen los pagos que remuneran la jornada ordinaria para la que fue contratado el trabajador.
Sin embargo, el artículo 127 habla sobre elementos integrantes del salario y menciona en alguna parte el valor del trabajo suplementario o de las horas extras como parte del salario.
Con la reforma laboral que pretende implementar el Gobierno de Petro, los días de indemnización subirán a 45. Cordialmente, Ernesto Piedrahita. Abogado laboral. WhatsApp: 313-8830983. Nota: Respondo de manera gratuita a un máximo de dos preguntas o inquietudes en materia laboral que me hagan mediante mensaje a mi WhatsApp o llamando vía celular.
Este párrafo es incoherente, revísenlo, por favor:
En ese orden de ideas, si el trabajador es despedido el 12 de marzo de 2022, el promedio del salario para liquidar la indemnización se determinará con base en los salarios devengados por el trabajador en lo transcurrido del 2020, es decir, entre enero y marzo.
Estoy de acuerdo. Este tema es un poco confuso y al leer este párrafo, quedé aún más confundida, ya que los años no corresponden, a no ser que yo esté equivocada.
Creo que hubo un error de tipeo; es decir, se debe tomar de enero a marzo de 2022.
Estoy de acuerdo. Este tema es un poco confuso y al leer este párrafo quedé aún más confundida, ya que los años no corresponden. A menos que yo esté equivocada.
Buenas tardes, tengo un empleado incapacitado, pero sin pago por EPS, en espera de que la AFP haga el pago de los días de incapacidad. Por lo tanto, sus quincenas con la empresa han sido en cero. Para el pago de indemnización, ¿qué valor debo tomar para un contrato indefinido? Gracias.
Para el cálculo de la indemnización por despido injusto, se debe considerar el último salario que devengaba el trabajador al momento del despido. No se liquida sobre el valor de la incapacidad.
De otra parte, si la EPS no paga la incapacidad en todo caso el empleador deberá pagarla al trabajador, y luego repetir contra la EPS por lo que el procedimiento aplicado es incorrecto.