Partición de herencia ¿Cómo se hace?

Cuando fallece una persona su patrimonio debe ser repartido entre los herederos legitimados o con derecho. ¿Cómo se hace esa partición?

Familiares con derecho a recibir herencia.

Al repartir una herencia una de las preguntas a responder tiene que ver con las personas o familiares del fallecido que tienen derecho a recibir herencia.

El artículo 1040 del código civil señala las personas que forzosamente tienen derecho a recibir en herencia parte o todo el patrimonio del fallecido.

Los herederos legitimados son los siguientes en su respectivo orden:

1º orden (Descendientes del fallecido) Hijos incluidos los adoptivos
2º orden (Ascendientes del fallecido) Padres
3º orden Hermanos
4º orden Sobrinos
5º orden ICBF

El artículo 1241 del código civil señala que los herederos concurren y son excluidos según el orden de la sucesión intestada, de manea que un orden excluye a todos los demás.

Por ejemplo, si el fallecido tiene hijos estos excluyen a los padres, hermanos y sobrinos. Es decir que la totalidad de la herencia será únicamente para los hijos sin que a los padres les toque nada.

Si el fallecido no tiene hijos, entonces la herencia le corresponde a sus padres, y si no tiene padres le corresponderá a sus hermanos, y si tampoco tiene hermanos entonces a sus sobrinos.

Estas son las personas legitimadas como herederos sin importar si existe testamento o no, como más adelante explicamos.

¿El cónyuge tiene derecho a recibir herencia?

El cónyuge no participa de la herencia por cuanto a este por derecho propio le pertenece el 50% del patrimonio de la sociedad conyugal.

Recordemos que en la sociedad conyugal a cada cónyuge la corresponde la mitad de los bienes y de las obligaciones de la sociedad, de modo que al morir uno de ellos, sólo se reparte el 50% que le corresponde al cónyuge fallecido entre los herederos de este.

Nietos y tienen derecho a recibir herencia.

Los nietos no tienen derecho a participar de la herencia sino por medio de representación según lo señala el artículo 1043 del código civil.

Por representación se debe entender por intermedio de. Es decir, el hijo tiene derecho a la herencia, pero si el hijo ha fallecido, los nietos tienen derecho a la parte que le correspondía al hijo fallecido (padre de los nietos).

Supongamos que Roberto tiene dos hijos, uno vivo (Calos) y otro fallecido (Alberto), y el fallecido dejó 3 nietos.

Alberto tiene derecho al 50% de la herencia, pero como falleció ese 50% se reparte entre sus hijos (los nietos del causante), es decir que a cada nieto le corresponde el 16.666% de la parte que le correspondía a Carlos.

El nieto tiene derecho a la herencia por intermedio de su padre, que es el hijo del causante, es decir que si los nietos tienen su padre vivo no tiene derecho a la herencia del causante o abuelo.

¿Los abuelos tienen derecho a la herencia?

No. La ley no los consideró herederos ni directamente ni por representación.

El abuelo del causante o fallecido sólo puede recibir herencia si le ha sido asignada mediante testamento, de modo que en un herencia intestada no tienen derecho alguno.

¿Los tíos tienen derecho a herencia?

Los tíos tampoco tienen derecho a la herencia, ni siquiera por representación, y la recibirán solo si han sido incluidos en el testamento en la porción que el causante puede disponer libremente (cuarta de mejoras de libre disposición).

Clases o modos de partir la herencia.

La partición de la herencia se hará según haya o no testamento, pues las diferencias son bien marcadas entre una u otra circunstancia.

Partición de la herencia cuando hay testamento.

Si el fallecido dejó un testamento, la partición de la herencia se hará de acuerdo a lo que disponga dicho testamento.

Testamento; clases y requisitos.El testamento es el instrumento que permite a una persona designar en vida la forma en que se distribuirá su patrimonio una vez que fallece.

Si existe testamento en todo caso los herederos ya señalados tienen derecho a recibir su parte de acuerdo a lo que dispone el artículo 1242 del código civil.

Dicho artículo señala que previas deducciones de ley, la mitad de los bienes del causante se deben repartir entre los herederos legitimados, que son los que ya señalamos.

La otra mitad es la llamada cuarta de mejoras y de libre disposición, que el testante puede asignar libremente a quien prefiera, ya sea a un heredero en especial, a un familiar que no sea heredero por ley,  o a un particular cualquiera.

Cuarta de mejoras y de libre disposición.La cuarta de mejoras hace referencia a la parte de los bienes que una persona puede disponer y asignar libremente en su testamento.

Debe quedar claro que los herederos con derechos por ley no pueden ser excluidos del testamento, y no pueden recibir menos de la mitad de los bienes del fallecido, que se repartirá en partes iguales entre los herederos que haya.

Supongamos el siguiente ejemplo donde la masa sucesoral es de $1.000.000.000, y se debe hacer unas deducciones de $200.000.000, que deben ser restadas antes de partir la herencia, y existen dos heredemos, pedro y maría.

Total de bienes    1.000.000.000
Deducciones       200.000.000
Total a repartir       800.000.000
Parte legal de Pedro       200.000.000
Parte legal de María       200.000.000
Cuarta de mejoras para María       100.000.000
Cuarta de mejoras para su nieto Juan       150.000.000
Cuarta de mejoras para su amiga       150.000.000

Aquí vemos que maría recibe $300.000.000 mientras que Pedro recibe $200.000.000, lo que puede parecer injusto pero es legal, pues maría recibió exactamente la mitad de la herencia a que tiene derecho según el artículo 1242 del código civil.

De $800.000.000 que había para repartir, el padre repartió la mitad ($400.000.000) en partes iguales entre sus dos hijos correspondiéndole $200.000.000 a cada uno.

El padre tiene la facultad de repartir los otros cuatrocientos millones como él quiera, y decidió darle 100 más a su hija preferida,  150 a su único nieto, y el resto a su amiga especial.

Partición de herencia cuando no hay testamento o intestada

Si la persona fallecida no dejó testamento la herencia se llama intestada, y se repartirá en partes iguales entre los herederos legitimados que ya señalamos.

Siguiendo el anterior ejemplo en que el fallecido tiene dos hijos, la repartición se hará así:

Total de bienes    1.000.000.000
Deducciones       200.000.000
Total a repartir       800.000.000
Parte legal de pedro       400.000.000
Parte legal de maría       400.000.000

La herencia se reparte entre los herederos del mismo orden, y cada uno recibe igual que los otros.

Al no haber testamento la totalidad de los bienes se distribuyen entre los herederos que tienen derecho, previas deducciones obligatorias según el artículo 1242 del código civil.

Diferencia entre herencia testada e intestada.

La principal diferencia entre una herencia en la que existe testamento y en la que no, es que cuando existe testamento parte de la herencia puede ser entregada a personas distintas a los legitimados por ley.

Si no hay testamento la herencia en su totalidad se reparte entre las personas que fija la ley,  y cuando hay testamento la mitad de se reparte entre los que dice la ley, y la otra mitad entre los que voluntariamente designó el fallecido, causante o testante.

De lo anterior se advierte que el testamento es necesario si se quiere dejar parte la herencia a personas distintas a la familia, o a familiares que legalmente no tienen derecho, o dejar más herencia a un familiar que a otro.

Ya vimos que ni los abuelos, ni bisabuelos ni tíos, ni los nietos tienen derecho a la herencia, de modo que a estas persona sólo se les puede participar de la herencia por medio del testamento respecto de la cuarta de mejoras, que es la parte de los bienes a los que el testador les puede dar la destinación que «le dé en gana».

Cómo se hace la partición de herencia.

La herencia se puede repartir de tres formas: voluntarias, por vía judicial o mediante un curador.

Es oportuno recordar que la repartición de bienes también se conoce como liquidación de la sucesión, que es notarial u judicial.

Partición de herencia ante notario público.

Cuando los herederos se ponen de acuerdo en la forma en que se repartirá la herencia, el proceso de partición se puede hacer ante notario mediante una escritura pública.

Señala el primer inciso del artículo primero del decreto 902 de 1988:

«Podrán liquidarse ante notario publico las herencias de cualquier cuantía y las sociedades conyugales cuando fuere el caso, siempre que los herederos, legatarios y el cónyuge sobreviviente, o los seccionarios de estos, sean plenamente capaces, procedan de común acuerdo y lo soliciten por escrito mediante apoderado, que deberá ser abogado titulado e inscrito.»

De lo anterior se advierten dos requisitos indispensables:

  1. Todos los herederos deben estar de acuerdo.
  2. Todos los herederos deben ser capaces.

Si no se cumplen los dos requisitos la repartición se debe realizar ante un juez.

Partición judicial de la herencia.

Cuando no hay acuerdo entre todos los herederos, o alguien reclama un derecho como heredero la partición se debe hacer ante un juez.

Igual sucede si entre los herederos hay uno que es incapaz legalmente, como un interdicto por cualquier causa.

El juez decidirá respecto a la repartición de los bienes, lo que puede hacer con base en un acuerdo o propuesta que los herederos presenten, pudiendo el juez acogerla o decidir a partir de ella.

Es importante precisar que si un mismo bien o propiedad es asignada a más de un heredero en partes proindivisas en vista que no se puede dividir para dar a cada uno su parte, luego de liquidada la sucesión los herederos que comparten la propiedad pueden iniciar un proceso de división, o simplemente entre ellos se pone de acuerdo y un heredero compra la parte de los otros.

Es lo que sucede regularmente cuando el fallecido deja una casa que se deben repartir entre varios herederos, donde es imposible que pueda ser dividida entre 5 partes por ejemplo, o que las 5 familias vivan en ella al tiempo.

En tal situación existen distintas soluciones, como arrendar la casa y repartir la renta entre todos por partes iguales, o venderla y repartir el dinero.

Comentarios finales sobre la partición de herencia.

La partición de la herencia en cualquier caso requiere de tres etapas a saber:

  1. Determinación de los herederos con derecho o sujetos de reparto.
  2. Determinación y avalúo de los bienes o patrimonio a repartir (Inventario).
  3. Adjudicación o reparto de los bienes entre los herederos legitimados.

Ya sea ante notario o ante una instancia judicial el anterior proceso se debe surtir para que la partición no tenga inconvenientes, pues si se deja una propiedad por fuera o a un heredero por fuera del proceso, existe la posibilidad de una demanda por cualquier interesado que esté legitimado.

La valoración o valuación de las bienes que conforman el patrimonio a liquidar debe ser realizado correctamente, y en caso de diferencia entre los herederos es necesario recurrir a un perito que los fije con criterio técnico, porque no es lo mismo que un hijo reciba una casa de $100.000.000 y el otro una de $500.000.000.

Ya sea ante notario o judicialmente se requiere de un abogado para hacer la partición.

No solo se reparten los activos; también se reparten las deudas.

Antes de repartir cualquier cosa entre los herederos se hacen las deducciones a las que se refiere el artículo 1282 del código civil que podemos resumir así:

  1. El costo de publicación del testamento.
  2. Las deudas hereditarias.
  3. Los impuestos sobre todo el monto de la herencia.
  4. Las asignaciones alimenticias forzosas.
  5. La porción conyugal si la hubiere.
  6. Los gananciales.

El saldo que queda es el que se reparte entre quienes tienen derecho, y si queda un pasivo pendiente es una carga que deben soportar los herederos que acepten la herencia.

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25 Opiniones
  1. GERARDO SANCHEZ Dice:

    No sobra aclarar que no siempre se requiere de un abogado para tramitar la herencia, es el caso de cuando se trata de herencias cuyo patrimonio no supera la cuantía MÍNIMA y has común acuerdo entre los herederos, esta se tramita ante Notaria sin que medie profesional del derecho

    Responder
  2. Carlos Dice:

    Deben tener cuidado y mirar la ley 1934 de 2018

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  3. pedro Dice:

    Saludos.

    Que pasa si el fallecido dejo deudas? que pasa si el fallecido vendio por ejemplo una parte de sus tierras pero solo habian hecho el contrato y habia recibido el pago y dio constancia del pago de la totalidad de la venta pero no habian hecho el contrato definitivo ni habian deslindado esa tierra para dar titulo al que compro?.

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    • Alejandro Dice:

      Los acreedores tienen que hacerce parte del juicio de suceción para que se les reconosca sus deudas y si no comparecen esa platica se les embolata.

      Responder
  4. PATRICIA LOP Dice:

    El valor a repartir sin que se requiera los servicios de un profesional, equivalente a 90 salarios minimos legales vigentes se tiene en cuenta descontando la parte conyugal la cual NO es herencia? ejemplo: La viuda adquirio con su esposo la casa donde vive, un local y un carro que todo suma $ 170.000.000. la liquidacion de la sociedad seria sobre 85.000.000? para dividir entre el hijo del matrimonio y dos hijos mas del fallecido? gracias por sus comentarios

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  5. Mónica Dice:

    Hola. Si mis padres fallecen y, aunque no tengo relación alguna con mi exesposo, no me he divorciado, él tiene derechos sobre los bienes que pueda heredar?

    Responder
    • rosse Dice:

      No, los bienes que se adquieren en una herencia no hacen parte de la sociedad conyugal.

      Responder
  6. Aide Dice:

    Mi padre acaba de fallecer, tuvo 4 hijos de los cuales 1 falleció hace 10 años,la mamá del fallecido reclama su 50 % por ser cónyuge por ley y adicional quiere reclamar lo de su hijo fallecido hace muchos años. Esto es posible?

    Responder
    • Yuly Mendoza Dice:

      En mi opinión, si era la esposa del fallecido tiene derecho a reclamar el 50 % si elige gananciales o por partes iguales si elige la porción conyugal, en cuanto al hijo fallecido, si este en los niveles de consanguinidad entre otros que fija la ley así:
      Primer nivel: hijos, nietos y bisnietos.
      Segundo nivel: Padres, abuelos y bisabuelos.
      Tercer nivel: cónyuge.
      Cuarto nivel: hermanos y sobrinos.
      Quinto nivel: parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad.
      Sexto nivel: el ICBF.
      si el fallecido no tiene el primer nivel, tienen derecho en ese orden sucesoral los padres, si no tiene padres, abuelos y así… en este caso el hijo fallecido tiene derecho a su herencia por lo que los derechos patrimoniales los sucede su madre en caso de no tener hijos

      Responder
      • Alejandro Dice:

        Si el hijo fallecido tenia as vez hijos estos serian los herederos directos y si no tenia entonces si seria la señora madre la que heredaria.

        Responder
      • Alejandro Dice:

        La esposa del hijo fallecido no participa en la herencia, por que los ingresos derivados de una herencia no hacen parte de una sociedad conyugal.

        Responder
  7. Alberto Dice:

    En un proceso herencial en Notaria ya se determinaron los bienes a repartir. Una casa que no se ha podido vender me estan ofreciendo por la compra de mi porcion 70 millones. Debo dar poder a un abogado para que actue en mi nombre o solo firmar la compraventa y la escritura?. Gracias por su informacion

    Responder
    • yeferson Dice:

      en este caso el papel que jugaria el abogado es la asesoria a todo lo relacionado a la venta del ibmueble, cabe resaltar que si teien toda la documentacion corresponidente a la venta del inmueble y usted sabe lo que esta o mas bien va a firmar no es necesario que le de poder al abogado porque desde que usted firma el contrato de compraventa estan celebrando contrato la cual tiene efecto jurridicos .

      Responder
  8. Emilio Dice:

    Mi madre falleció y dejo tres apartamentos, uno de los apartamento le vendió el 25% a un particular, cómo será la repartición entre 6 hermanos.Gracias

    Responder
  9. valentina Dice:

    Les explico mi caso mi padre murio firme papeles dela notaria dando el poder ami mama para despues repartir los vienes , lo cual mi madre no me quiere dar ahora el dinero que me corresponde que hay que hacer en ese caso?

    Responder
  10. Angela Dice:

    mi hermano falleció y su cónyuge dice que le corresponde 75% de lo que dejó y 25% a sus hermanos. Es esto correcto?

    Responder
    • Carmen Dice:

      No. A ella por ley solo le corresponde el 50%

      Responder
      • Maria C Dice:

        Hay un sucesion donde existen 23 personas, la cual esta el esposo de la causante, dos hermanos vivos, y los sobrinos de la causante ya que los hermanos fallecieron y estos entran en representacion, teniendo en cuenta que el esposo de la causante entra en el tercer orden hereditaria como HEREDERO, le corresponde la mitad de la herencia, pero le corresponde reclamar sus gananciales en la sociedad conyugal que tuvo con la causante? es decir le corresponde mas porcentaje?

        Responder
  11. Rosa Dice:

    Buenos días mi caso es el siguiente :
    Tengo una casa que fue construida con mi ex esposo, vivo arrendada en la misma con mi actual esposo se le hace entrega de este dinero a mi hija que es mayor de edad. Ya pasó más tiempo destablecido para haber repartido la parte entre mi ex esposo y yo. Mi hija mayor de edad dice que yo debo darle esa parte de la casa a ella ya que su padre no tiene derecho de reclamar.
    Que debo hacer en ese caso? Agradezco alguien me pueda ayudar a resolver este conflicto
    Muchas gracias

    Responder
  12. Juana Dice:

    Buenos días,
    Mi padre compró una casa donde vivía con su compañera por 40 años, ambos fallecieron, quedamos 4 hijos legítimos del matrimonio legal, 2 hijos de la unión y 2 hijos de la compañera de previa unión. Mi madre la esposa legítima todavía vive. Quienes tienen derecho a heredar ?

    Responder
  13. Rosa Dice:

    Buenas tardes, espero me puedan ayudar con la consulta. Mi abuela paterna falleció, en la actualidad viven dos de sus hijos legítimos y de su tercer hijo fallecido estoy yo como nieta. Hay una cuarta persona interesada en reclamar herencia la cual no tiene ni el apellido ni forma parte de la familia de manera cercana, ella no dejo testamento y la verdad no sabemos donde comenzar a investigar como enfrentar esta mujer que no espero ni un día para aparecer con un abogado amenazando a todo el mundo.
    Gracias

    Responder
  14. olga lucia Dice:

    buenos dias espero me puedan colaborar con mi consulta
    que pasa cuando uno de los hijos es dueño de la mejora y no la quiere entregar, y este fallece pero su hija y esposo dicen que la entregan si le dan un lote, ellos son 7 hermanos y la tierra esta apenas para los herederos que se podría hacer en este caso

    Responder
  15. Luka Dice:

    Los hijos herederos pueden cobrarle el 50% de arriendo del apartamento que ocupa la mamá, pues el padre de estos y esposo de la mamá fallecio. Esta en proceso la sucesión. Esto es legal hacerlo?

    Responder
  16. IAM Dice:

    Mi padre falleció, tuvo un hijo con la señora que se casó con la que nunca convivio ni realizó liquidación de sociedad conyugal. Ella falleció un par de años antes, y vivió con otro hombre con el cusl tuvo otro hijo, al repartir la herencia debe hacerse liquidación de la sociedad conyugal y le correspondería la mitad de los bienes a ese hijo del matrimonio asi nunca hayan convivido? Aunque fue hijo habido en matrimonio fue reconocido a través de un tercero por la no convivencia de los padres. Ni un mes convivieron

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  17. Edgar pregunta. Dice:

    Mi madre fallecio hace 8 anos y quedamos 3 hijos, uno de ellos fallecio y ya solo quedamos 2, pero aun no hemos podido repartir la herencia de una casa en alquiler partida en 4 locales los que usufructuo la hermana fallecida y otra hermana que convivia con ella esta hermana esta haciendo uso de los arriendos desde que fallecio la otra hermana. Que se podria hacer en este caso puesto que todavia seguimos ahi sin avanzar porque mi hermana tiene que hacerse un ADN para demostrar que su hijo no es nuestro hermano porque este ya fallecio y se presenta a reclamar un nieto de ella. Ademas como podriamos entrar a liquidar la herencia donde antes eramos 3 y ahora solo quedamos dos (2). Agradeciendole su ayuda en este caso.

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