Un trabajador puede ser despedido si incurre en una justa causa para la terminación del contrato, pero ese despido debe hacerse siguiente el procedimiento correcto para no viciar el despido que es justo.
- Procedimiento de despido justificado.
- El debido proceso en el despido del trabajador.
- La necesidad de establecer un procedimiento sancionatorio.
- El proceso a seguir para despedir al trabajador.
- Las consecuencias de no garantizar el derecho a la defensa del trabajador despedido.
- No hay debido proceso para no renovar el contrato de trabajo.
- ¿A los cuantos descargos o memorandos se puede despedir un trabajador?
Procedimiento de despido justificado.
Cuando existe una justa causa para despedir el trabajador, el empleador puede despedirlo, pero debe seguir un procedimiento.
En primer lugar, el empleador debe estar seguro de que el trabajador incurrió en la justa causa, y para ello debe tener las pruebas que acreditan la conducta que se la haya endilgado al trabajador.
Sen segundo lugar, se debe llamar a descargos al trabajador para que este pueda ejercer el derecho a la defensa, pilar de todo despido que debe ser garantizado por el empleador como pasa a explicarse.
El debido proceso en el despido del trabajador.
El código sustantivo del trabajo se encarga de señalar las causas por las que se puede despedir un trabajador, pero no regula el procedimiento o proceso que se debe seguir.
Debido a ese vacío legal, es la doctrina y la jurisprudencia de las altas cortes quienes han fijado las pautas que se han de seguir para garantizar los derechos del trabajador.
La Corte constitucional principalmente, se preocupa porque se garantice el derecho a la defensa del trabajador, y esa garantía pasa por ofrecerle un debido proceso al trabajador que se despide por justa causa.
Si bien el debido proceso y el derecho a la defensa se cree del resorte único de la justicia y las autoridades públicas o administrativas, la corte constitucional ha hecho extensivas estas garantías a los particulares que por diferentes circunstancias se ven abocados a ser sancionados por otros particulares, como es el caso del trabajador frente al empleador.
Es así como en sentencia C-593 de 2014 dijo la Corte constitucional:
«En virtud de lo anterior, ha determinado que este mandato “no sólo involucra u obliga a las autoridades públicas, en el sentido amplio de este término, sino a los particulares que se arrogan esta facultad, como una forma de mantener un principio de orden al interior de sus organizaciones (v. gr. establecimientos educativos, empleadores, asociaciones con o sin ánimo de lucro, e.t.c.). Agregó la Corporación, en relación con la sujeción al debido proceso en los procedimientos en que los particulares tienen la posibilidad de aplicar sanciones o juzgar la conducta de terceros, lo siguiente “no podría entenderse cómo semejante garantía, reconocida al ser humano frente a quien juzga o evalúa su conducta, pudiera ser exigible únicamente al Estado. También los particulares, cuando se hallen en posibilidad de aplicar sanciones o castigos, están obligados por la Constitución a observar las reglas del debido proceso, y es un derecho fundamental de la persona procesada la de que, en su integridad, los fundamentos y postulados que a esa garantía corresponden le sean aplicados»
Es claro que, si un trabajador va a ser sancionado, en este caso con el despido, se le ha de brindar la oportunidad para que se defienda, para que refute las pruebas que hay en su contra y para que presenta las propias en su favor.
La necesidad de establecer un procedimiento sancionatorio.
La garantía del derecho a la defensa y del debido proceso, exigen que la empresa fije este procedimiento en su estructura interna para que existan reglas preexistentes que permitan tramitar los procesos sancionatorios de cualquier tipo, tal como lo afirma la Corte en la misma sentencia:
«En aras de garantizar y hacer efectivo las garantías consagradas en la Constitución Política, la jurisprudencia ha sostenido que es “indispensable que los entes de carácter privado fijen unas formas o parámetros mínimos que delimiten el uso de este poder y que permitan al conglomerado conocer las condiciones en que puede o ha de desarrollarse su relación con éstos. Es aquí donde encuentra justificación la existencia y la exigencia que se hace de los llamados reglamentos, manuales de convivencia, estatutos, etc., en los cuales se fijan esos mínimos que garantizan los derechos al debido proceso y a la defensa de los individuos que hacen parte del ente correspondiente»
Es por ello la necesidad de contar con un manual o un reglamento de trabajo en el que se fijen los términos y procedimientos que se deben seguir para sancionar disciplinariamente a un trabajador, o para despedirlo.
Es un elemento que debe tener todo empleador, y en caso de no tenerlo, esas reglas se pueden incluir en el contrato de trabajo individual.
El proceso a seguir para despedir al trabajador.
Ahora sí a lo que vinimos, a sugerir el procedimiento que se debe seguir para proceder con la terminación del contrato al trabajador que ha incurrido en una justa causa.
| Paso 1. | Identificar las correctamente la justa causa. |
| Paso 2. | Recolectar las pruebas suficientes que demuestren irrefutablemente la falta. |
| Paso 3. | Notificar al trabajador para que presente los descargos de acuerdo a las conductas que se le endilguen. |
| Paso 4. | Recibir los descargos del trabajador, evaluarlos y decidir de acuerdo a ellos. |
| Paso 5. | Si la decisión es despedir al trabajador, comunicarle la carta de despido, indicando claramente la causas y razones por las que se despide. |
| Paso 6. | Si el trabajador goza de estabilidad laboral reforzada, solicite autorización al inspector de trabajo. |
| Paso 7. | Liquidar el contrato y pagar salarios y prestaciones. |
Con lo anterior es suficiente para garantizar que el trabajador tenga la oportunidad de contradecir las conductas de las que es acusado.
Las consecuencias de no garantizar el derecho a la defensa del trabajador despedido.
Si el despido con justa causa se hace sin garantizar el derecho a la defensa del trabajador, el despido pasa de ser justo a ser injusto, y en algunos casos, a ser ilegal.
Ante esta situación, el trabajador puede demandar al empleador y un juez, ya sea en una acción de tutela o en un proceso laboral ordinaria, puede declarar el despido como injusto obligado al empleador a pagar la respectiva indemnización por despido injustificado.
Ahora, si el despido se hace omitiendo la autorización del ministerio del trabajo para los casos en que existe tal obligación, el asunto es más complicado porque el despido, además de declarado injusto será declarado ilegal, y la consecuencia de ello es la orden de reintegro del trabajador, muy seguramente es lo que pedirá un trabajador en estas condiciones, además de la indemnización que corresponda según la norma que contemple la estabilidad laboral reforzada de que goza el trabajador afectado por esta «impericia» del empleador.
Como se puede observar, este asunto no es para nada trivial y encarna serias consecuencias para el empleador que no sigue el procedimiento indicado, que entre otras cosas es relativamente sencillo, y que a decir verdad, es un procedimiento meramente formal porque el empleador de todas maneras puede hacer caso omiso a los descargos que presente el trabajador y despedirlo, y si bien el trabajador puede demandar al empleador, no puede acusarlo de violar su derecho a la defensa, sino que tendrá que alegar que las justas causas no lo eran.
Lo aquí expuesto aplica exclusivamente para el despido cuando se alega una justa causa, pues cuando esa causa no existe, es un despido injustificado y de plano hay que pagar la indemnización por despido.
En estos casos el empleador simplemente paga y despide, siempre que no se trate de un trabajador con estabilidad laboral reforzada, pues en tal caso el despido sin justa causa no es posible ni pagando la indemnización. Sobre este tema consulte el artículo que recomendamos sobre despido injusto justo antes de este párrafo, pues es un tema de especial cuidado.
No hay debido proceso para no renovar el contrato de trabajo.
Cuando no se trata de un despido en toda regla, sino de la decisión del empleador de no renovar el contrato de trabajo, no se requiere seguir el procedimiento aquí expuesto.
El despido es distinto a la no renovación del contrato de trabajo, pues este, por disposición de las partes, tiene una fecha de expiración previamente acordada, de manera que no se trata de un despido, sino el resultado de un acuerdo de voluntades que fue plasmado al momento de firmar el contrato.
En consecuencia, no hace falta seguir ningún procedimiento especial para no renovar un contrato de trabajo, pues allí el trabajador no ha incurrido en justas causas, sino que por un acuerdo bilateral se dispuso la terminación del contrato en una fecha determinada.
Al respecto es importante transcribir el siguiente aparte de la sentencia 45364 del 15 de marzo de 2017 de la Sala laboral de la Corte suprema de justicia, con ponencia del magistrado Jorge Luis Quiroz:
«En sede de instancia, además de lo anterior, se debe decir que en este caso no es procedente el reintegro solicitado por la demandante, en tanto el procedimiento convencional reprochado por su no aplicación, debe verificarse únicamente cuando se tengan «que imponer sanciones disciplinarias o retirar por justa causa» (folio 23), y como en este asunto se trató fue de la terminación del contrato de trabajo por la expiración del plazo fijo pactado, no había lugar a acudir al mismo.
Y es que no existe duda que el empleador preavisó, dentro del término de Ley, sobre la no prórroga del contrato de trabajo, razón por la cual, se reitera no era procedente acudir al texto del acuerdo convencional.»
Es claro que despedir a un trabajador no es lo mismo que no renovarle el contrato de trabajo como lo señala la corte en la misa sentencia:
«En efecto, esta Sala de la Corte ha definido que, a diferencia de los contratos de trabajo a término indefinido, en los pactados a término fijo la condición extintiva se concibe desde el mismo instante en el que los contratantes han celebrado el acuerdo de voluntades, pues convienen las condiciones de su vinculación y fijan de forma clara e inequívoca el término de duración de la relación, de manera que esa manifestación de voluntad surte efectos a partir de la suscripción del contrato. Es por ello que la expiración del plazo pactado no constituye una terminación unilateral del contrato, con o sin justa causa, sino un modo, modalidad o forma de ponerle fin a un vínculo contractual, previsto en el literal c) del artículo 61 del Código Sustantivo del Trabajo, subrogado por el 5 de la Ley 50 de 1990.»
Aquí no hay despido, y por lo tanto no proceden las garantías que le son propias al despido del trabajador en especial si se trata de una justa causa.
Lo que sí se debe observar para no renovar el contrato de trabajo a término fijo, es que la notificación se debe hacer con una anticipación no inferior a 30 días calendario a la fecha de expiración.
¿A los cuantos descargos o memorandos se puede despedir un trabajador?
La ley no señala a los cuántos descargos o memorandos puede ser despedido un trabajador, por lo que la decisión del empleador dependerá de la gravade de las faltas por las que ha siso llamado a descargos, y de lo que diga el reglamento de trabajo, o el mismo contrato de trabajo.
Todo dependerá de las circunstancias particulares de cada situación, y de la reincidencia en el tiempo, pues no es lo mismo cometer faltas en una semana que 3 faltas en 5 años.
Es así porque no existe una norma que diga a los cuántos llamados de atención se puede despedir a un trabajador, puesto que en algunos casos uno puede ser suficiente y en otros muchos no pueden ser suficiente.
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Despido de trabajadora embarazada en periodo de prueba
Certificaciones laborales falsas
agosto 2nd, 2019 a las 1:36 pm
Cordial saludo
Laboro en una entidad bancaria y me accidente el 28 de diciembre de 2013 cuando me dirigía al trabajo dado que vivo en una ciudad distinta al empleo y permanecí incapacitada hasta el 6 de julio de 2019 continuamente, la medica laboral de la eps me hace reintegro laboral argumentando que no cuento con el porcentaje adecuado para pensión, sino incapacidad parcial permanente (24.95%) el banco por un intermediario me hace envía a medico laboral contratado por ellos el cual me da restricciones y autoriza mi ingreso a laborar, desconociendo mi sitio de trabajo. presento problemas para desplazarme, ando en muletas, daño crónico en ambas rodillas, no tolero ropa ajustada ni calzado cerrado… me presento en una oficina que queda en 2 piso donde debo hacer un sobre esfuerzo para desplazamiento y no hay un puesto adecuado de trabajo para mi, el baño queda subiendo gradas hechizas de madera, no me brindan la comodidad suficiente y ante tanto tiempo de incapacidad, no conozco a nadie en la oficina, no soy presentada y no saben que funciones debo realizar. hacia el medio día me retiro de la oficina y no regreso mas dirigiéndome a la clínica por mucho dolor y luego a mi casa, envío correo enviando la historia a la empresa y contando lo sucedido y me responden que me brindaron todas las condiciones y comodidades pertinentes cuando no es así. me ha llegado una citación a descargos para el día 5 de agosto y no tengo ni idea que debo hacer…. pueden guiarme por favor… gracias
agosto 21st, 2019 a las 3:31 pm
Cordial saludo.
El ultimo mes mi empresa se demoro 24 días en cancelar la nomina, esto debido a que sus clientes se demoraron en pagar las actas mensuales, los trabajadores reaccionaron asistiendo al lugar de trabajo pero no realizaron actividad alguna, es esto legal?, se les debe pagar los días que no laboraron?.
Gracias mil
diciembre 23rd, 2019 a las 3:00 am
Buenos dias, una de las obligaciones del empleador es que pague el salario a su empleado y en la fecha concreta, cuando demora por razones justas o injustas, los trabajadores tienen el derecho de reclamar sus respectivos salarios, ya que para el trabajador no hay razones justas que impidan el cobro de su salario, en su consecuencia, tienen derecho a cobrar por aquellos dias.
diciembre 6th, 2019 a las 8:44 am
Cordiales saludos, una consulta me ausenté de la empresa donde trabajo por motivos de viaje y salud de mi abelita tras el fallecimiento de mi abuelito. Comuniqué esto a la abogada de la empresa vía whassatp y ella nunca me respondió, también se lo comuniqué a mi jefa directa y no dijo nada.
Cuando llegué a la empresa pasado los 5 días , me dieron una carta de imputación de cargos y tengo 6 días naturales para dar mis descargos y me acusan de abandono laboral, mi pregunta es, si justifico con certificado la salud de mi abuelita y presento los pasajes, es valido el despido y sobre todo es valido el motivo? cuando yo sí avisé, por favor me gustaría su ayuda. Gracias.
diciembre 9th, 2019 a las 11:31 am
Buenos dias, mi consulta es la siguiente, tengo 5 meses de embarazo y mi tranajo fue notificado desde el primer momento que super del mismo bajo certificados, y tengo el año cumplido laborando en la institucion, anteriormente a lo mencionado ya he tenido en diferentes meses llamados de atencion, ya que en donde laboro por la minima cosa los mandan, y ellos generan mas o menos como un hostigamiento laboral y realmente en mi estado eso me genera estres porque ni haciendo bien las cosas dejan la amenaza, mi preocupacion es que ellos me pueden pedir la renuncia ( ya que no son de los que sacan) en mi estado de embarazo considerando los llamados de atencion generados con anterioridad.?
agosto 26th, 2020 a las 11:39 am
Por encontrarse en estado de embarazo no pueden despedirte a menos que tengan autorización por parte del ministerio de trabajo, ahora, tampoco quiero decir que porque estás en embarazo no debas cumplir con tus obligaciones y si hay lugar a llamados de atención la empresa puede hacerlo pero los que te digo, no pueden despedirte a menos que tengan permiso de las autoridades competentes y menos obligarte a renunciar porque eso sí sería ir en contra de la norma.
febrero 26th, 2020 a las 9:07 am
buenos dias megustaría, que me explique sobre los derechos de la incapaidad y los porcientaje.
gracias por esta pagina que es muy buena
mayo 31st, 2020 a las 9:44 pm
Hola buenas noches , mi caso es el siente : la empresa para la cual trabajo en esta cuarentena la primera quincena me pago normal. La segunda quincena solo 150 mil la tercera quincena solo 100 mil pesos. Ellos siguen laborando con domicilio
Y sus ventas han sido buenas . En este caso ellos tienen o no que pagarme mi salario completo si o no ?????
agosto 26th, 2020 a las 11:34 am
Si fuiste a trabajar normalmente si deben de pagarle además este tipo de empresa si tenía permisos para laborar.
noviembre 14th, 2020 a las 8:49 pm
buenas noches una consulta, en mi empresa se acerca la entrega o terminacion del contrato de un campo petrolero a ecopetrol el 4 nov 2021, somos mas de 200 trabajadores diretos, tenemos una convencion colectiva de trabajo que tenia vigencia 2018-2020 y no pudimos negociar con la empresa y por esta razon nos presentamos a tribunal de arbritamiento. y queremos continuar laborando con nuestro nuevo patrono que seria ecopetrol, pero la empresa inicio una aremetida de querer negociar un supuesto acuerdo de terminacion de contrato voluntario con los trabajadores. la pregunta es en este caso es entre ecopetrol y la empresa que entrega el campo petrolero se puede dar una sustitusion patroanl? o que se debe hacer paa que se aplique en caso que las dos empresas NO queiran que se de esta figura.
mayo 23rd, 2023 a las 10:57 am
Buenos dias, mi consulta es la siguiente, tengo un trabajador que se ausenta de vez en cuando los viernes ( No llega a trabajar), se le ha notificado en varias ocasiones que justifique la ausencia pero siempre inventa alguna historia que no se puede comprobar o donde no le dan excusa, ya tiene varios llamados de atencion incluso por llegar en estado de embriaguez a su pueto de trabajo, el miercoles 17 de Mayo se le da permiso para que se vaya a las 3 de la tarde ya que presento una novedad con su cuenta bancaria por temas de la nomina, no con la empresa si no novedad causada por el ( al parecer bloqueo la tarjeta ) pero se fue sin notificar a nadie 1.5 horas antes dejando abandonado el puesto de trabajo y causando perjuicios a la empresa ya que la labor que desempeña esta ubicada en una linea de produccion.
Hasta el momento no da explicaciones si fue a realizar su diligencia para organizar el tema de la tarjeta.
Se tomo la determinacion de cancelar su contrato de trabajo. Se le debe hacer descargos y entregarle la carta de cancelacion del contrato con cuanto tiempo de anticipacion?.
marzo 2nd, 2021 a las 5:48 pm
a un trabajador se le puede descontar un día laboral o dos digamos por no cumplir con la labor del día sabado y no poderlo contactar sino hasta el lunes
mayo 26th, 2021 a las 12:45 pm
Ernesto Piedrahita. Abogado Laboral. Teléfono: 313-8830983. Hago asesorías en todo lo que tiene que ver con los contratos laborales, liquidación de prestaciones sociales, despidos con justa o sin justa causa, suspensión del contrato o licencias no remuneradas, teletrabajo y sobre indemnizaciones laborales. Nota: Respondo de manera gratuita a máximo dos preguntas o inquietudes que me hagan mediante mensaje a mi whatsapp.
febrero 15th, 2022 a las 8:35 am
si estoy pensionado mi empleador me puede despedir
septiembre 6th, 2022 a las 10:38 pm
Excelente información, muy completa y clara, me fue de gran ayuda para hacer mi trabajo de legislación laboral.
Muchas gracias.
mayo 23rd, 2023 a las 1:14 pm
Buenos dias, mi consulta es la siguiente, tengo un trabajador que se ausenta de vez en cuando los viernes ( No llega a trabajar), se le ha notificado en varias ocasiones que justifique la ausencia pero siempre inventa alguna historia que no se puede comprobar o donde no le dan excusa, ya tiene varios llamados de atencion incluso por llegar en estado de embriaguez a su pueto de trabajo, el miercoles 17 de Mayo se le da permiso para que se vaya a las 3 de la tarde ya que presento una novedad con su cuenta bancaria por temas de la nomina, no con la empresa si no novedad causada por el ( al parecer bloqueo la tarjeta ) pero se fue sin notificar a nadie 1.5 horas antes dejando abandonado el puesto de trabajo y causando perjuicios a la empresa ya que la labor que desempeña esta ubicada en una linea de produccion.
Hasta el momento no da explicaciones si fue a realizar su diligencia para organizar el tema de la tarjeta.
Se tomo la determinacion de cancelar su contrato de trabajo. Se le debe hacer descargos y entregarle la carta de cancelacion del contrato con cuanto tiempo de anticipacion?.